論文摘要 建國以來，中國律師的刑辯經(jīng)歷了由曲折到恢復(fù)發(fā)展的歷史軌跡。同時，律師刑辯對我國人權(quán)保障事業(yè)也呈現(xiàn)為不斷優(yōu)化的歷史效用。為了進(jìn)一步加強刑事訴訟中的人權(quán)保障原則，2012年刑訴法強化了律師參與刑事辯護的地位。對法治化進(jìn)程中律師刑辯的展望。

　　論文關(guān)鍵詞 新刑訴法 律師 辯護 人權(quán)保障

　　邁入21世紀(jì)，人權(quán)保護受到國際社會的普遍重視，刑事辯護救濟已然成為人權(quán)保障的最后一道屏障。隨著我國人權(quán)保障事業(yè)的不斷發(fā)展，律師參與刑辯的重要性也日益凸顯，2012年新修訂的刑訴法便是最好證明。在此，我們簡要回顧建國以來律師參與刑辯的歷史進(jìn)程，并以此為據(jù)剖析律師在我國參與刑辯的地位變遷，再對其未來進(jìn)行展望。

　　一、建國后中國律師的刑辯及其影響

　　建國以來，中國律師的刑辯經(jīng)歷了曲折到恢復(fù)發(fā)展的歷史軌跡。同時，律師刑辯對我國人權(quán)保障事業(yè)也呈現(xiàn)為不斷優(yōu)化的歷史效用。我們有必要簡單梳理這段歷史，以便把握司法正義實現(xiàn)的具體政治語境以及歷史載體。
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　　1. 曲折發(fā)展：建國后近三十年
　　新中國刑辯制度是在揚棄舊中國刑辯制度的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。建國之初，新政府發(fā)布《關(guān)于取締黑律師及訟棍事件的通報》，明令取締了舊中國的律師活動，因而，律師刑辯也基本被否定。及至1954年第一部憲法，規(guī)定“被告人有權(quán)獲得辯護”，從而在憲法層面確立了刑辯制度。至此，新中國的律師辯護制度得以正式建立。然而，因當(dāng)時極左思潮的影響，實際上原本不健全的辯護制度在實踐中基本無法實現(xiàn)。后來的文革期間，公檢法被砸爛，辯護制度在狂熱的群眾運動中絕跡。
　　2. 恢復(fù)和發(fā)展：十一屆三中全會以后
　　十一屆三中全會后，隨著經(jīng)濟體制改革和民主建設(shè)的推進(jìn)，我國刑辯制度借此春風(fēng)開始恢復(fù)并不斷發(fā)展完善。1978年憲法重新恢復(fù)刑辯制度。1979年我國制定了第一部刑訴法，確立了辯護制度的基本原則，并通過對該法典和其他文件中辯護制度的進(jìn)一步細(xì)化，使我國刑辯制度開始逐漸成熟。
　　首部刑訴法實施十幾年以來，通過總結(jié)司法經(jīng)驗，在1996年3月，全國人大對該部法律進(jìn)行了修改，辯護制度也得以較大修改。另外，全國人大還制定了律師法等配套法律法規(guī)。經(jīng)過此次修改，犯罪嫌疑人的辯護權(quán)不斷擴大、律師進(jìn)行辯護的訴訟權(quán)利得以明確。之后，刑辯制度得以空前發(fā)展。 2012年3月，第十一屆全國人大對1996刑訴法又進(jìn)行了更深層次的修改與完善。這說明律師刑辯制度在制度層面不斷完善的同時，對我國的人權(quán)保障事業(yè)也在不斷優(yōu)化。
　�。ǘ┞蓭熜剔q促進(jìn)人權(quán)保障
　　1.人權(quán)入憲：新刑訴法的人權(quán)價值取向
　　2004年3月，第十屆全國人大通過了憲法修正案，首次將“人權(quán)”概念引入憲法，明確規(guī)定“國家尊重和保障人權(quán)”。這實為中國人權(quán)發(fā)展的里程碑，也是中國法治進(jìn)程中一個新的起點。人權(quán)入憲預(yù)示著尊重、保障人權(quán)將成為今后社會公正司法的核心。由于刑訴法是規(guī)范國家追訴犯罪活動，保障當(dāng)事人權(quán)利的基本法，因此，本質(zhì)上實為人權(quán)保障法，該修正案正是從根本大法的層面確立了刑訴法的人權(quán)價值取向、任務(wù)與依據(jù)。
　　2.2012年新刑訴法強化律師刑辯對人權(quán)保障的作用
　　盡管幾十年來我國在人權(quán)保障方面已取得較大成績，特別是1996年刑訴法中確立被追訴者的主體性地位、律師提前介入、免于起訴的取消等規(guī)定，彰顯了保障人權(quán)的精神。 但總體來看，舊的刑訴法在人權(quán)保障方面還有待進(jìn)一步完善。尤其是產(chǎn)生了“刑事辯護三難”等諸難題的困擾。比如，律師在偵查階段因不具有“辯護人”身份而不能行使辯護權(quán)，會見有些案件被告人時需偵查機關(guān)批準(zhǔn)，閱卷中無法全面獲取控方證據(jù)等等一系列問題。令人欣慰的是，2012年新刑訴法的修訂，較1996刑訴法加強了律師對人權(quán)保障的作用，這標(biāo)志著我國人權(quán)保障事業(yè)的顯著進(jìn)步。主要體現(xiàn)如下：
　　第一，新刑訴法明文規(guī)定：“尊重和保障人權(quán)”，將刑訴法界定為人權(quán)保障法。
　　第二，對辯護人職責(zé)的重新定位，使辯護的空間更加廣闊。
　　第三，律師以“辯護人”身份介入偵查階段。
　　第四，擴大律師的辯護權(quán)，把律師的介入貫穿于整個訴訟的過程之中，有助于我國人權(quán)保障事業(yè)的進(jìn)步。

　　二、2012年刑訴法強化律師參與刑辯的地位

　�。ㄒ唬┤藱�(quán)捍衛(wèi)者——刑辯律師的法理和倫理價值的彰顯
　　新刑訴法明文規(guī)定：“尊重和保障人權(quán)”，把人權(quán)保障作為刑訴法的一項重要任務(wù)。人權(quán)保障原則是刑事訴訟的一項重要指導(dǎo)原則，更是刑訴法的法理根基。因此，刑訴法也是一部人權(quán)保障法。律師作為具備專業(yè)技能的群體，在刑事訴訟活動中，自然也被賦予這一神圣使命，成為具有實證法依據(jù)的人權(quán)捍衛(wèi)者。
　　正是因為成了人權(quán)捍衛(wèi)者，那么，作為司法中相對弱勢的辯護律師就應(yīng)避免遭到職業(yè)報復(fù)。為避免執(zhí)法人員進(jìn)行“報復(fù)性執(zhí)法”，新刑訴法對辯護人的追訴程序進(jìn)行了周延的設(shè)計。有關(guān)條款規(guī)定，辯護人涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)由承辦案件的偵查機關(guān)以外的偵查機關(guān)辦理。這一規(guī)定從立法上確立了基本的回避機制，從而有效防止辯護人受到不當(dāng)?shù)穆殬I(yè)報復(fù)。
　�。ǘ┺q護人職責(zé)的重新確定
　　新刑訴法第35條規(guī)定：“辯護人的責(zé)任是根據(jù)事實和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益。”因此，據(jù)此規(guī)定，律師辯護實現(xiàn)了實體辯護與程序辯護并重的職責(zé)定位。 將舉證責(zé)任交還公訴人來承擔(dān)，優(yōu)化了檢方與辯方的責(zé)任分配。

　　1.在貫穿各階段的全程辯護中，尤其值得關(guān)注的是新刑訴法規(guī)定了律師以“辯護人”身份介入偵查。新刑訴法第33條明確規(guī)定：“犯罪嫌疑人自被偵查機關(guān)第一次訊問或者采取強制措施之日起，有權(quán)委托辯護人；在偵查期間，只能委托律師作為辯護人。”這一規(guī)定把刑事司法中的偵、控、辯、審四種基本職能進(jìn)行重新調(diào)整，讓律師介入提前到偵查階段，使我國刑事訴訟結(jié)構(gòu)實現(xiàn)了控、辯、審的職能優(yōu)化。
　　2.在審查起訴階段擴大辯護權(quán)。（1）確立了雙重閱卷權(quán)。辯護律師在起訴階段，可以復(fù)制本案的案卷材料。在全案移送審判機關(guān)后，辯護律師可查閱該案的全部卷宗材料。（2）確立聽取律師辯護意見制度。這些規(guī)定，使律師的辯護從以審判階段為主，走向訴訟各階段并重的辯護，從而更好地實現(xiàn)防止公權(quán)濫用。
　　3.與此相應(yīng)的是，基本從立法上解決了會見難、閱卷難這類由來已久的難題，以便辯護律師全程、充分行使辯護權(quán)以保障人權(quán)。 新刑訴法規(guī)定了辯護律師有申請回避、非法證據(jù)排除和。申請變更強制措施等權(quán)利；還著重規(guī)定在案件偵查終結(jié)前，辯護律師提出要求的，偵查機關(guān)應(yīng)當(dāng)聽取辯護律師的意見，并記錄在案。這些規(guī)定調(diào)整了訴訟結(jié)構(gòu)，強化了辯護權(quán)。刑事辯護是司法救濟中極其重要的制度，是當(dāng)事人最核心的訴訟權(quán)利。辯護律師基于自身的專業(yè)技能更能有效地維護當(dāng)事人的訴訟權(quán)利。正如美國最高法院法官薩瑟蘭所言，“沒有律師代理，被告人就算完全無辜，也有定罪之險，因為他不了解證據(jù)規(guī)則，無法判斷指控成立與否，也不懂得如何做無罪辯護。” 一位歷史學(xué)家也曾說過，法律人士最大的特點，就是在任何法律問題上，總是站成意見相左的兩隊。所以，正義正是在爭論之中才得以保障的。犯罪嫌疑人、被告人享有的辯護權(quán)是對抗公權(quán)力的天然權(quán)利！上述這些體現(xiàn)這一人權(quán)保障精神的新規(guī)定，對于公權(quán)力的濫用具有很好的規(guī)訓(xùn)和制衡作用。

　　三、對法治化進(jìn)程中律師刑辯的展望

　　黑格爾曾說，合理的必然存在。意即符合倫理與自然法的東西總會實現(xiàn)的。隨著法治進(jìn)程的不斷發(fā)展，保障人權(quán)這一“合理”的東西也必然會實現(xiàn)。相應(yīng)的在此過程中，刑辯律師參與辯護的地位將會不斷加強。
　�。ㄒ唬�(quán)利和地位會進(jìn)一步提升
　　從維護司法公正的歷史使命看，，律師的辯護權(quán)將會進(jìn)一步加強，尤其是在偵查階段。由此，通過增強律師在刑事司法中的權(quán)利，以便從制度設(shè)計上防止公權(quán)濫用，實現(xiàn)前述司法的歷史使命。相應(yīng)地，律師的地位也會隨之提升。
　�。ǘ┴�(zé)任和義務(wù)也會隨之增加
　　權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任是不可分割的整體，增強權(quán)利，必然會增加相應(yīng)的責(zé)任，以避免出現(xiàn)新的權(quán)利失衡，讓真正的犯罪分子得不到法律的制裁。其實以前不讓律師以“辯護人”身份介入偵查，確有此顧慮。那么，在不斷賦權(quán)的過程中，則必然會增加對該權(quán)利的約束，而這些約束便是律師的義務(wù)和責(zé)任。
　�。ㄈ┏蔀榉ㄖ谓ㄔO(shè)和實現(xiàn)公平正義的重要力量
　　在人民當(dāng)家行使主權(quán)的國家中，掌握公權(quán)力的“代表”共同構(gòu)建了國家這個“利維坦”，理論上任何一個“利維坦”都存在著濫權(quán)的可能。對此，除了執(zhí)政黨、媒體等部門外，社會監(jiān)督以及司法制度的頂層設(shè)計等均能起到有效控制公權(quán)濫用的作用。以一定的理論高度來看，律師刑辯將會不斷提升為控制“利維坦”的重要力量。司法是社會正義的最后防線，刑辯律師有助于實現(xiàn)社會的公平正義，由此，便有助于國家長治久安和人民福祉的實現(xiàn)。因此，律師刑辯的重要性會日益凸顯，其政治與司法價值也會越來越重要。

　　四、結(jié)語

　　律師參與刑辯經(jīng)過多年的曲折發(fā)展，至今，在法治建設(shè)、人權(quán)保障等方面已有巨大進(jìn)步。未來的不斷完善，不僅取決于具體的頂層制度設(shè)計，也取決于站在更高層面看待律師刑辯制度，由此方能充分發(fā)揮律師參與刑辯的功能。