論文摘要 隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和企業(yè)經(jīng)營的多元化，企業(yè)在經(jīng)營中會(huì)遇到越來越多的法律風(fēng)險(xiǎn)，充分發(fā)揮法律顧問的作用，能夠有效防范和化解法律風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益，實(shí)現(xiàn)依法治企，促進(jìn)企業(yè)健康發(fā)展。

　　論文關(guān)鍵詞 法律顧問 企業(yè)經(jīng)營 作用

　　法律顧問的作用具體表現(xiàn)在如下幾方面：

　　一、 加強(qiáng)法制宣傳，提高企業(yè)管理人員的法律意識(shí)

　　企業(yè)管理人員在企業(yè)中掌握著人、財(cái)、物等各項(xiàng)權(quán)力，其法律意識(shí)的提高程度關(guān)系著企業(yè)的發(fā)展速度和發(fā)展質(zhì)量。首先提高企業(yè)管理人員的法律意識(shí)有利于企業(yè)依法用工，減少勞動(dòng)爭議。隨著勞動(dòng)法律的完善和社會(huì)大眾法制意識(shí)的提高，依法用人在企業(yè)的經(jīng)營管理中有著越來越重要的作用，以往那種打著奉獻(xiàn)的旗號(hào)強(qiáng)迫職工加班加點(diǎn)且不支付加班費(fèi)的模式越來越行不通了。企業(yè)需要奉獻(xiàn)，職工需要人權(quán)，二者應(yīng)該通過法制的平臺(tái)實(shí)現(xiàn)完美的結(jié)合，這樣企業(yè)的發(fā)展才具有較強(qiáng)的動(dòng)力和后勁，否則只能是曇花一現(xiàn)，離和諧發(fā)展的軌道漸行漸遠(yuǎn)。在用人方面，各單位前幾年通過用工清理，與絕大部分臨時(shí)工解除了勞動(dòng)合同，但不排除少部分單位在個(gè)別崗位上繼續(xù)使用臨時(shí)工的情況，因?yàn)橥げ煌�，且不為臨時(shí)工繳納社會(huì)保險(xiǎn)，這存在較大的訴訟風(fēng)險(xiǎn)。在用人方面目前又出現(xiàn)了新情況，即勞務(wù)派遣工的使用量在不斷增長。需要注意的是，在最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件司法解釋四中明確規(guī)定，勞務(wù)派遣只適用于輔助性崗位，且勞務(wù)派遣單位需要具有相應(yīng)資質(zhì)，須經(jīng)勞動(dòng)部門專門審批，否則用工單位和勞務(wù)派遣人員之間照樣會(huì)發(fā)生勞動(dòng)爭議。其次提高企業(yè)管理人員的法律意識(shí)有利于他們依法用權(quán)，按程序進(jìn)行決策。尤其在勞動(dòng)合同的解除方面，應(yīng)該嚴(yán)格按照法定程序辦理。目前部分前些年與單位簽訂外出務(wù)工合同的人員在合同期滿仍然未回單位上班，有些已經(jīng)在國外定居，對(duì)這部分人解除勞動(dòng)合同時(shí)一定要按程序辦理，堅(jiān)持做到先催促上班，，給予一定寬限期，再解除勞動(dòng)合同。有的已經(jīng)無法聯(lián)系到本人或者其同住成年家屬，這就要堅(jiān)持先書面送達(dá)再公告送達(dá)的程序，避免因直接公告為以后的訴訟帶來被動(dòng)。

　　二、做好合同管理工作

　　合同管理是企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范中的一項(xiàng)重要工作，做好合同管理工作，可以最大程度為企業(yè)減少訴訟風(fēng)險(xiǎn)，降低經(jīng)營成本。法律顧問在合同管理中要做的工作包括合同簽訂前的資質(zhì)審查、指導(dǎo)合同經(jīng)辦人進(jìn)行對(duì)方信譽(yù)度調(diào)查、在合同履行過程中的監(jiān)督指導(dǎo)以及在對(duì)方發(fā)生違約行為時(shí)進(jìn)行訴訟風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，提出解決糾紛的最佳方案。
　　如涉及重大合同，通常需要進(jìn)行招標(biāo)，法律顧問要參與招標(biāo)工作，其中很重要的一項(xiàng)內(nèi)容就是對(duì)方資質(zhì)的審查。在招標(biāo)工作中對(duì)投標(biāo)人的資質(zhì)審查包括其主體資格的審查、履行能力的審查、信譽(yù)度調(diào)查，同時(shí)還要審查所有參與招標(biāo)單位之間是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，確定其是否存在串標(biāo)、圍標(biāo)嫌疑。主體資格的審查包括審查其營業(yè)執(zhí)照中登記的注冊資本、企業(yè)成立時(shí)間、經(jīng)營范圍各項(xiàng)內(nèi)容；審查其組織機(jī)構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證，看其登記事項(xiàng)與營業(yè)執(zhí)照是否相否；涉及到特許經(jīng)營項(xiàng)目時(shí)，要查看其有無特種行業(yè)許可證及資質(zhì)等級(jí)。在合同相對(duì)方的選擇上，要盡量選擇規(guī)模較大、名聲較響、信譽(yù)較好的單位，同時(shí)在招標(biāo)過程中要盡可能增大招標(biāo)范圍，增加選擇余地，防止出現(xiàn)因部分投標(biāo)人資質(zhì)無效而出現(xiàn)投標(biāo)人數(shù)量不夠而需要重新招標(biāo)的情況。
　　作為法律顧問，要參與對(duì)中標(biāo)單位的選擇，以下幾項(xiàng)指標(biāo)可作為確定中標(biāo)單位的參考依據(jù)：
　　一是公司的成立時(shí)間。公司成立越早，則該公司在市場經(jīng)濟(jì)中經(jīng)受了一定的考驗(yàn)，其履約能力、商業(yè)信譽(yù)等都經(jīng)過了實(shí)踐的印證，其履約情況也可通過各種渠道打聽到，與這種公司簽訂合同，風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)較小。
　　二是注冊資本金額。注冊資本較高的公司通常實(shí)力較為雄厚，技術(shù)力量比較強(qiáng)，管理上也相對(duì)比較規(guī)范，其違約的可能比較小。如其發(fā)生違約行為，因其注冊資本較大，承擔(dān)違約責(zé)任的能力也會(huì)比較強(qiáng)。即使其投資人未足額出資，也可在該公司資不抵債時(shí)要求投資人在認(rèn)購資本限額內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。
　　三是所招標(biāo)項(xiàng)目與投標(biāo)單位主要經(jīng)營項(xiàng)目的吻合性。為了掌握此類信息，應(yīng)該事前有針對(duì)性地進(jìn)行市場調(diào)研，了解招標(biāo)項(xiàng)目所涉同類企業(yè)在該項(xiàng)目方面的生產(chǎn)規(guī)模、產(chǎn)品質(zhì)量、售后服務(wù)、商業(yè)信譽(yù)等情況，為項(xiàng)目的評(píng)標(biāo)確定依據(jù)。
　　四是該公司的以往業(yè)務(wù)開展情況。市場最有說服力，一個(gè)公司的經(jīng)營情況在市場中會(huì)得到最好的檢驗(yàn)，為初步了解一個(gè)公司的信譽(yù)情況，可要求參與投標(biāo)的公司事先提供其曾為其他企業(yè)服務(wù)過的同類項(xiàng)目，小的項(xiàng)目可對(duì)相關(guān)企業(yè)進(jìn)行電話核實(shí)，重大項(xiàng)目則可進(jìn)行實(shí)地走訪參觀，為項(xiàng)目的評(píng)標(biāo)確定依據(jù)。
　　五是其員工隊(duì)伍情況。一家好的企業(yè)，必然把人的因素放在最重要地位，企業(yè)管理規(guī)范的話必然是員工隊(duì)伍素質(zhì)過硬，這也是考察一個(gè)企業(yè)市場可信度的重要因素。凝聚生合力，合力出效益，效益也源自一個(gè)企業(yè)對(duì)市場和服務(wù)的重視，即使不進(jìn)行其他調(diào)查，僅調(diào)查一個(gè)企業(yè)的員工隊(duì)伍情況，我們就可以初步確定該企業(yè)是否可以作為招標(biāo)對(duì)象，該項(xiàng)調(diào)查應(yīng)該引起招標(biāo)組織者的重視。
　　六是其生產(chǎn)設(shè)備的先進(jìn)性方面。先進(jìn)的生產(chǎn)設(shè)備所制造出的產(chǎn)品在性能上更穩(wěn)定，有時(shí)即使其價(jià)格稍高一點(diǎn)，也應(yīng)優(yōu)先考慮擁有先進(jìn)生產(chǎn)設(shè)備的廠家。有的廠家所生產(chǎn)的設(shè)備雖然在價(jià)格上比較便宜，但其質(zhì)量上卻打了折扣，評(píng)標(biāo)時(shí)應(yīng)該切實(shí)考慮這一因素。
　　七是售后服務(wù)上的專業(yè)性和時(shí)效性。某些設(shè)備在發(fā)生故障后需要在最短時(shí)間內(nèi)進(jìn)行維修，比如電梯、中央空調(diào)等，出現(xiàn)故障后應(yīng)該最短時(shí)間內(nèi)得到解決，否則就會(huì)嚴(yán)重影響生產(chǎn)經(jīng)營，造成其他不利影響。在招標(biāo)時(shí)就要考慮相關(guān)廠家的售后服務(wù)人員隊(duì)伍情況及到達(dá)維修現(xiàn)場的時(shí)間長短。
　　八是合同價(jià)格的合理性。合同價(jià)格的合理性是招標(biāo)工作中要考慮的一項(xiàng)重要內(nèi)容，因?yàn)樵谡袠?biāo)前相關(guān)部門所作的預(yù)算已經(jīng)考慮了招標(biāo)項(xiàng)目的市場價(jià)格等各項(xiàng)因素，參與投標(biāo)的單位其投標(biāo)價(jià)格在預(yù)算價(jià)格以內(nèi)，招標(biāo)方才可以考慮是否由該單位中標(biāo)。當(dāng)然，價(jià)格的高低僅是確定中標(biāo)單位的一個(gè)因素，并不意味著價(jià)格越低越好，如果價(jià)格過低則有不正當(dāng)競爭和惡意履行的傾向，合理的價(jià)格應(yīng)該接近預(yù)算金額。

　　三、合同條款的確定

　　鑒于在合同領(lǐng)域中法律賦予了合同雙方很大的自治權(quán)，有約定大于法定之說，所以在合同條款的約定上，要盡量詳細(xì)，所有可能出現(xiàn)的情況都要考慮在內(nèi)，將法律賦予的合同雙方自治權(quán)發(fā)揮到極處，尤其是當(dāng)我方處于合同優(yōu)勢地位時(shí)，更要在合同細(xì)節(jié)上處處維護(hù)我方利益，減少對(duì)方自由發(fā)揮的空間，使對(duì)方不敢違約。
　　不論我方處于主動(dòng)地位還是被動(dòng)地位，在合同條款的確定上一定要嚴(yán)格審查，逐條推敲，尤其在合同條款由對(duì)方提供的情況下更要慎重。具體有以下幾個(gè)方面應(yīng)該注意：
　　一是在對(duì)方處于優(yōu)勢地位時(shí)，要強(qiáng)調(diào)合同條款的平衡對(duì)等性。例如供水、供電、供氣、通訊類合同及其他一些對(duì)方具有壟斷地位的合同，對(duì)方通常會(huì)提供格式合同條款，且不允許對(duì)合同作大的改動(dòng)，此時(shí)就應(yīng)該嚴(yán)格審查合同條款的對(duì)等性，尤其是違約責(zé)任條款。有的合同中會(huì)有條款規(guī)定對(duì)方違約按日付萬分之幾的違約金，而我方違約則要按日付百分之幾的滯納金，對(duì)此類條款應(yīng)該強(qiáng)調(diào)條款的對(duì)等性，要求雙方適用相同的違約條款。另外，有些情況下對(duì)方會(huì)約定一旦發(fā)生糾紛由其所在地法院管轄，此種情況下我們可要求將條刪除，不作具體約定或者約定對(duì)方起訴在對(duì)方所在地法院，我方起訴在我方所在地法院，以實(shí)現(xiàn)權(quán)利義務(wù)的對(duì)等。
　　二是在我方處于優(yōu)勢地位時(shí)，可在兼顧合同條款對(duì)等性的基礎(chǔ)上多方考慮我方的權(quán)益。例如在買賣合同中，我方作為買方，可約定到貨驗(yàn)收合格后由對(duì)方先行開具增值稅專用發(fā)票，我方再付款，同時(shí)留一部分質(zhì)保金，在質(zhì)保期滿后支付。這樣既可避免對(duì)方收到貨款后所發(fā)的貨物以次充好，又可避免對(duì)方既不開發(fā)票卻主張我方不付貨款構(gòu)成違約；在設(shè)備維修合同中，可約定在維修完畢驗(yàn)收合格后由對(duì)方先行開具增值稅專用發(fā)票，我方再付款，同時(shí)留一部分質(zhì)保金，在質(zhì)保期滿后支付。在違約條款的設(shè)定方面，可約定較為嚴(yán)格的違約責(zé)任，提高違約金比例，同時(shí)可約定對(duì)方逾期履行一定期間后我方享有合同的解除權(quán)，違約方還要承擔(dān)違約責(zé)任及守約方因訴訟所產(chǎn)生的律師費(fèi)及其他合理費(fèi)用，這樣通過增加違約成本，使得合同相對(duì)方不敢違約。在訴訟管轄方面，則盡可能約定如因合同發(fā)行發(fā)生糾紛，由我方所在地法院管轄。

　　四、合同的簽訂

　　合同條款確定后，雙方即進(jìn)入合同的簽訂階段。在此階段，有以下幾項(xiàng)工作要做：
　　一是審查對(duì)方資質(zhì)�？梢髮�(duì)方提供營業(yè)執(zhí)照副本、組織機(jī)構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證三證復(fù)印件，復(fù)印件均加蓋公章，并核對(duì)原件。涉及前置許可項(xiàng)目的，還要由對(duì)方提供特種行業(yè)許可證。涉及特許經(jīng)營的項(xiàng)目，如對(duì)方無相關(guān)資質(zhì)，則有可能被認(rèn)定為合同無效。
　　二是對(duì)方合同簽訂人員的身份審查。如由其法定代表人（負(fù)責(zé)人）簽字，則由其提供身份證復(fù)印件，并核對(duì)原件；如由其委托代理人簽訂，則由其提供法定代表人身份證明及法定代表人簽字的授權(quán)委托書、代理人身份證。否則可能因無代理權(quán)而產(chǎn)生無效合同。
　　三是合同的簽訂應(yīng)以面簽為原則。即簽訂合同時(shí)，雙方參與人員要當(dāng)面簽字蓋章，如對(duì)方系自然人，還須由其加摁右手食指手印，涉及重大合同的，最好增加錄像程序，必要時(shí)也可請公證處工作人員對(duì)合同的簽訂過程進(jìn)行公證。在訴訟實(shí)踐中，曾有因?qū)Ψ椒ǘù砣宋串?dāng)面簽字且事后又不認(rèn)可，經(jīng)過鑒定也無法確定其真實(shí)性，最終該份合同被認(rèn)定為無效合同。由此可見，堅(jiān)持合同的面簽原則，對(duì)于合同管理工作極為重要。
　　四是我方在合同的簽訂過程中要注意合同簽訂的細(xì)節(jié)。首先是合同中留有進(jìn)行特別約定的空白部分，如無特別約定一定要?jiǎng)澋簦M量避免給對(duì)方留下作手腳的地方。如果需要在空白處填寫特別約定，則一定要用碳素筆書寫，每份合同中的特別約定部分要由同一人填寫完成；其次，我方法定代表人應(yīng)該在合同中簽字，盡量不要用法定代表人的私人印章代替本人簽字，以減少偽造風(fēng)險(xiǎn)；第三是盡量避免以公章代理合同專用章。因?yàn)楣率褂玫姆秶h(yuǎn)大于合同專用章，所以公章被克隆的風(fēng)險(xiǎn)遠(yuǎn)大于合同專用章，盡量不要采用公章代替合同專用章簽訂合同；第四是所有的合同要加蓋騎縫章，加蓋騎縫章時(shí)盡量把合同的每一頁都露出來，力求實(shí)現(xiàn)合同中即使少一頁紙騎縫章就不完整，以減少合同被換頁的風(fēng)險(xiǎn)。

　　五、合同的履行

　　在合同的履行過程中一定要按照約定的先后順序依次履行各項(xiàng)內(nèi)容，否則將增加對(duì)方違約的風(fēng)險(xiǎn)，使我方陷入被動(dòng)。例如付款環(huán)節(jié)，在已經(jīng)約定對(duì)方施工完成經(jīng)驗(yàn)收合格且開具增值稅專用發(fā)票的情況下再付款，如果對(duì)方以種種理由要求我方先付款，其收款后拒不履行合同主要義務(wù)，我方將陷入被動(dòng)。某單位在電梯維修工程中，此前與對(duì)方有一些糾紛未解決，在本次維修中，對(duì)方卻堅(jiān)決要求先付款再維修，否則不予維修。結(jié)果在將維修款付給對(duì)方后，對(duì)方竟然連電話也不接了。再講一下本例中提到的發(fā)票問題，雖然工程經(jīng)驗(yàn)收合格，但如果我方未收到發(fā)票卻先向?qū)Ψ礁犊睿瑒t再想要求對(duì)方出具發(fā)票的話恐怕就有一定難度，對(duì)方有可能一拖再拖，從而給我方的財(cái)務(wù)做帳方面造成麻煩。因各類合同中很少會(huì)約定一方不出具發(fā)票要承擔(dān)什么樣的責(zé)任，即使通過訴訟最終能夠解決，也已經(jīng)給守約方的工作帶來許多麻煩且難以要求對(duì)方賠償太多損失。
　　綜上所述，充分發(fā)揮法律顧問在企業(yè)經(jīng)營管理中的作用意義重大，任重道遠(yuǎn)。法律顧問本身也要不斷提高自身素質(zhì)，積極參與法律實(shí)踐，時(shí)刻做好能打仗、打勝仗的準(zhǔn)備，為企業(yè)的發(fā)展保駕護(hù)航。