宋姣 英國杜倫大學(xué)法學(xué)院

摘要：WTO體制下的金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議是由《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》及其金融服務(wù)附錄和《全球金融服務(wù)協(xié)議》所共同構(gòu)成的多邊法律框架。它首次將金融服務(wù)貿(mào)易納入多邊貿(mào)易體制的調(diào)整范圍，成為世界貿(mào)易組織法的重要組成部分之一，具有了強(qiáng)制性的法律效力。本論文重點(diǎn)介紹了WTO金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議的核心規(guī)定以及中國加入WTO議定書后對金融服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域所作出的法律修改，最后據(jù)此簡要提出了我國金融服務(wù)貿(mào)易法律法規(guī)完善的基本途徑。

關(guān)鍵詞：WTO  金融服務(wù)貿(mào)易  金融法制的完善

伴隨著全球經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整，新技術(shù)的不斷涌現(xiàn)，服務(wù)業(yè)已經(jīng)成為迅速成長并表現(xiàn)出驚人經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢的獨(dú)立產(chǎn)業(yè)。尤其是國際服務(wù)貿(mào)易在20世紀(jì)90年代更是得到了前所未有的高速增長。而在眾多國際服務(wù)貿(mào)易部門中，最重要最引人關(guān)注的當(dāng)屬國際金融服務(wù)貿(mào)易。金融作為一個(gè)國家的經(jīng)濟(jì)核心，是一國經(jīng)濟(jì)之大動脈，會影響到整個(gè)國民經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定和發(fā)展。各國政府在對金融行業(yè)進(jìn)行高度管制和宏觀調(diào)控的同時(shí)，也提出希望建立一個(gè)自由，互利和安全的國際金融服務(wù)貿(mào)易秩序，增加貿(mào)易機(jī)會，繁榮本國經(jīng)濟(jì)。因此，專門用來調(diào)整國際金融服務(wù)貿(mào)易法律關(guān)系的多邊法律制度的建立成為必然，WTO體制下的金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議也就應(yīng)運(yùn)而生。

一、          WTO金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議的核心原則

金融服務(wù)具有的復(fù)雜性及其含義的廣泛性，使得僅有《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的一般性規(guī)范進(jìn)行調(diào)整是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。因此，烏拉圭回合談判過程中和該回合結(jié)束后，各方成員通過磋商，形成了關(guān)于金融服務(wù)的若干文件。包括烏拉圭回合《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》金融服務(wù)附件及金融服務(wù)的附件二，關(guān)于金融服務(wù)的部長決議，有關(guān)金融服務(wù)承諾的諒解書協(xié)議以及烏拉圭回合結(jié)束后金融服務(wù)談判達(dá)成的全球金融服務(wù)協(xié)議等，成為金融國際化走向制度化安排的重要標(biāo)志。

（一）、金融服務(wù)貿(mào)易的一般原則

作為規(guī)范國際服務(wù)貿(mào)易的多邊協(xié)議，《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》首次確立了國際服務(wù)貿(mào)易的一般法律原則和紀(jì)律，這些原則和紀(jì)律是所有成員方都必須遵守的一般原則和義務(wù)，它們適用于所有服務(wù)部門，而不論這些部門是否開放。就金融服務(wù)而言，比較重要的原則主要有最惠國待遇、透明度、發(fā)展中國家更多地參與等。

1、  最惠國待遇原則

GATS如果一個(gè)成員在服務(wù)業(yè)方面給予另一成員某種優(yōu)惠待遇，那么它就應(yīng)該立即無條件的把這種優(yōu)惠同時(shí)給予其他所有的成員國。其目的在于消除歧視性待遇。

但是，無條件的最惠國待遇很容易引發(fā)不公平的“搭便車”問題。由于許多發(fā)展中國家的服務(wù)業(yè)的發(fā)展及發(fā)達(dá)程度處于劣勢的地位，他們?yōu)榱吮Ｗo(hù)國內(nèi)市場的前進(jìn)和發(fā)展，無法將自己才剛剛起步的服務(wù)業(yè)向發(fā)達(dá)國家的市場完全開放去展開公平競爭，故這些發(fā)展中國家往往只能作出較低程度的開放承諾甚至未做出任何承諾。與之相比，作出較高程度的開放承諾的發(fā)達(dá)國家根據(jù)最惠國待遇原則應(yīng)立即無條件的給予所有其他成員方相同的市場承諾，這就會使得發(fā)達(dá)國家成員認(rèn)為那些沒有作出市場開放承諾的或作出較低程度開放承諾的發(fā)展中國家通過最惠國待遇原則占到了搭便車的便宜。為此，GATS第2條第2款則在最惠國待遇原則的基礎(chǔ)上進(jìn)行了例外的規(guī)定，允許成員國在履行一定程序之后實(shí)施與最惠國待遇的原則不一致的措施。不過，這些例外措施必須制作成一份“豁免清單”，這是必須履行的一項(xiàng)法律程序。這樣，GATS的成員方就可以通過“豁免清單”不依照最惠國待遇原則來給予其他成員方特定的待遇。也就是說，發(fā)達(dá)國家就可以防止發(fā)展中國家搭便車而給自己免去不必要的損失。

2、  透明度原則

服務(wù)貿(mào)易通常屬于無形產(chǎn)品貿(mào)易，服務(wù)的提供和消費(fèi)在時(shí)間和空間上一般是同一的，因此，服務(wù)貿(mào)易一般不具有經(jīng)過海關(guān)進(jìn)入另一國家的特點(diǎn)。換言之，一國很難通過征收關(guān)稅的方式對服務(wù)貿(mào)易加以限制，而是更多地通過國內(nèi)法規(guī)定的措施加以限制和管理。但是這樣做往往具有很大的隱蔽性和不確定性，比較容易造成服務(wù)貿(mào)易當(dāng)中的貿(mào)易壁壘。所以這種情況下透明度原則就顯得非常必要。

但是，如同最惠國待遇原則一樣，透明度原則也同樣有一些適用上的例外。GATS第3條簡明規(guī)定了任何成員方都不能要求其他成員提供那些一旦公開就會阻礙法律的實(shí)施或違背公共利益，或損害特定公營或私營企業(yè)合法商業(yè)利益的機(jī)密資料。

3、  給予發(fā)展中國家更多參與權(quán)原則

《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》考慮到各成員之間服務(wù)業(yè)發(fā)展的不平衡，在許多場合都賦予服務(wù)業(yè)發(fā)展水平較低的發(fā)展中國家在一定范圍內(nèi)或在一定條件下保護(hù)其本國服務(wù)業(yè)生存和發(fā)展的特殊權(quán)利。

（二）、金融服務(wù)貿(mào)易的特定義務(wù)

1、市場準(zhǔn)入原則

國際服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的市場準(zhǔn)入是指一成員允許其他成員的服務(wù)和服務(wù)提供者進(jìn)入本國市場的程度。根據(jù)GATS第16條第1款的規(guī)定，在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域，市場準(zhǔn)入不是作為一項(xiàng)普遍性義務(wù)列入到GATS條款，而是需要經(jīng)過國別行業(yè)談判達(dá)成具體承諾來加以實(shí)施，屬于具體承諾義務(wù)，及格方成員方之間雙邊或多邊談判達(dá)成協(xié)議后才為各國所承擔(dān)的具體義務(wù)，各成員方可以自由決定其給與其他成員方的服務(wù)和服務(wù)提供著市場準(zhǔn)入的期限、限制和條件。

2、國民待遇原則

國民待遇是指國家依國際條約或國內(nèi)法而承擔(dān)的給予外國人以本國國民同等待遇的義務(wù)。作為GATS的核心內(nèi)容，其第17條第2款規(guī)定一方成員可以給予任何其他成員方的服務(wù)和服務(wù)提供者以給予己方相同服務(wù)和服務(wù)提供者形式上相同或不同的待遇。這是由服務(wù)不同于貨物的特殊性決定的，即，有時(shí)形式上相同，反而不平等；而形式上待遇不同，實(shí)質(zhì)上反而符合“市場競爭，機(jī)會均等”的原則。對有些待遇甚至根本無法做到形式上的相同，例如銀行的監(jiān)管問題。

二、中國加入WTO議定書對金融服務(wù)法律的修訂

我國加入WTO以后，根據(jù)其金融服務(wù)貿(mào)易的相關(guān)規(guī)則以及中國入世相關(guān)承諾對我國的金融服務(wù)貿(mào)易法律進(jìn)行了一系列修訂。這些修訂主要涉及銀行業(yè)保險(xiǎn)服務(wù)業(yè)和證券業(yè)三個(gè)方面。

1.銀行服務(wù)業(yè)法律的修訂

我國對銀行服務(wù)業(yè)的法律法規(guī)進(jìn)行了大規(guī)模的修訂，為以后中國銀行服務(wù)業(yè)的開放與管理構(gòu)建了基本的法律框架�！毒惩饨鹑跈C(jī)構(gòu)投資入股中資金融機(jī)構(gòu)管理辦法》的頒布與實(shí)施，提高了我國金融政策的透明度和我國金融監(jiān)管的效率，明確了銀監(jiān)會依法對外資入股行為進(jìn)行監(jiān)管的職責(zé)。這將規(guī)范和促進(jìn)境外金融機(jī)構(gòu)投資入股中資金融機(jī)構(gòu)的行為，優(yōu)化中資金融機(jī)構(gòu)的資本結(jié)構(gòu)，促進(jìn)中資金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營水平的提高。我國第一部針對金融衍生品的法規(guī)�！督鹑跈C(jī)構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)管理暫行辦法》，這是《辦法》明確規(guī)定了有關(guān)金融衍生品交易業(yè)務(wù)的主體資格，并對相關(guān)交易行為進(jìn)行規(guī)范，以期達(dá)到控制交易風(fēng)險(xiǎn)，確保金融安全的目的。

2.保險(xiǎn)服務(wù)業(yè)法律的修訂

我國政府對保險(xiǎn)服務(wù)業(yè)法律的修訂主要體現(xiàn)在對《中華人民共和國保險(xiǎn)法》的修訂,這次修改為履行我國入世承諾提供了保障，同時(shí)借鑒西方發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗(yàn)，加大監(jiān)管力度，促進(jìn)保險(xiǎn)公司穩(wěn)健經(jīng)營，加強(qiáng)對被保險(xiǎn)人利益的保護(hù)，如規(guī)定了保險(xiǎn)公司對被保險(xiǎn)人的個(gè)人隱私的保密義務(wù)。更強(qiáng)調(diào)了保險(xiǎn)的誠信原則，明確了保險(xiǎn)當(dāng)事人的職責(zé)范圍，強(qiáng)化了保險(xiǎn)人的責(zé)任意識，并制定了許多有利于今后我國保險(xiǎn)服務(wù)業(yè)健康快速發(fā)展的規(guī)定。

三、中國金融服務(wù)法律體系的進(jìn)一步完善

我國金融服務(wù)貿(mào)易業(yè)的立法已經(jīng)根據(jù)WTO的要求進(jìn)行了一些修訂和完善，但是與WTO規(guī)則和我國相關(guān)入世承諾相比，還有相當(dāng)?shù)牟罹�。因此，我國金融服�?wù)貿(mào)易業(yè)立法的當(dāng)務(wù)之急是根據(jù)WTO規(guī)則和我國入世承諾對我國現(xiàn)行金融服務(wù)法律進(jìn)行進(jìn)一步的修訂和完善，使金融服務(wù)業(yè)的各個(gè)領(lǐng)域都有符合WTO規(guī)則的法律和法規(guī)的調(diào)整，從而為我國金融服務(wù)貿(mào)易業(yè)的開放與發(fā)展創(chuàng)造一個(gè)良好的法制環(huán)境。我認(rèn)為完善我國金融服務(wù)貿(mào)易法律應(yīng)從以下幾個(gè)方面入手：

第一，按照WTO規(guī)則以及我國入世相關(guān)承諾的要求并結(jié)合我國金融業(yè)發(fā)展的實(shí)際情況制定新的金融服務(wù)貿(mào)易法律法規(guī)。如制定《外國金融機(jī)構(gòu)管理法》，對外資金融機(jī)構(gòu)的市場準(zhǔn)入、業(yè)務(wù)范圍、資產(chǎn)實(shí)力、資本金標(biāo)準(zhǔn)以及違法處理等事項(xiàng)作出規(guī)定，為外資金融機(jī)構(gòu)的合法經(jīng)營及我國政府對外資金融機(jī)構(gòu)的監(jiān)管提供法律依據(jù)。并且明確外資金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營人民幣業(yè)務(wù)的法定條件嚴(yán)格市場準(zhǔn)入條件，避免外資金融機(jī)構(gòu)大量涌入對我國金融服務(wù)業(yè)的沖擊。再如應(yīng)制定《期貨法》，我國入世之后，國際資本將大量進(jìn)入我國金融市場，開展股指期貨交易將有利于我國證券期貨市場的風(fēng)險(xiǎn)回避，有利于發(fā)展我國金融衍生產(chǎn)品市場，增強(qiáng)我國證券期貨市場的國際競爭力，并促進(jìn)我國金融立法與WTO的接軌和我國金融服務(wù)業(yè)融入全球金融一體化的進(jìn)程。另外保證金融業(yè)進(jìn)一步開放情況下的公平競爭和良性發(fā)展。

第二，修訂與WTO規(guī)則以及我國入世相關(guān)承諾不相符的金融服務(wù)貿(mào)易法律法規(guī)。根據(jù)WTO規(guī)則以及我國入世相關(guān)承諾修改《保險(xiǎn)法》、《證券法》、《票據(jù)法》、《公司法》以及《擔(dān)保法》等相關(guān)法律，對于違背WTO規(guī)則的以及我國入世相關(guān)承諾的其他現(xiàn)行法律法規(guī)，應(yīng)盡快進(jìn)行修改。例如，根據(jù)我國入世承諾，應(yīng)不遲于2004年1月1日允許外國非壽險(xiǎn)公司設(shè)立獨(dú)資子公司，即取消企業(yè)設(shè)立形式限制。而已經(jīng)修改的《保險(xiǎn)法》仍在第70條中規(guī)定“保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)采取下列組織形式：（一）股份有限公司；（二）國有獨(dú)資公司”。這顯然與我國入世承諾不符，應(yīng)對其進(jìn)行修改。再如，《保險(xiǎn)法》第103條規(guī)定“保險(xiǎn)公司需要辦理再保險(xiǎn)分出業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先向中國境內(nèi)的保險(xiǎn)公司辦理”，這與GATS國民待遇原則不符，應(yīng)當(dāng)對其進(jìn)行修改，給予國內(nèi)外報(bào)箱服務(wù)提供者相同的競爭條件。

第三，加強(qiáng)金融服務(wù)貿(mào)易業(yè)的監(jiān)管立法，加強(qiáng)對外資金融機(jī)構(gòu)的監(jiān)管力度。按照WTO規(guī)則以及我國入世的相關(guān)承諾，在金融機(jī)構(gòu)的市場準(zhǔn)入、業(yè)務(wù)營運(yùn)監(jiān)管以及市場推出監(jiān)管等方面制定完善的法律制度，實(shí)現(xiàn)對金融業(yè)監(jiān)管的規(guī)范化和透明化；尤其要加大對外資金融機(jī)構(gòu)違法經(jīng)營以及損害我國國家利益行為的處罰力度，為國內(nèi)金融機(jī)構(gòu)的健康發(fā)展創(chuàng)造良好的法律環(huán)境。同時(shí)，我們應(yīng)對風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管予以高度重視，確立對外資金融機(jī)構(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管制度。有關(guān)監(jiān)管當(dāng)局應(yīng)督促外資金融機(jī)構(gòu)建立完善的風(fēng)險(xiǎn)管理和內(nèi)控機(jī)制，通過外部監(jiān)管與內(nèi)部自律的相互作用，維護(hù)和保證外資金融機(jī)構(gòu)的健康運(yùn)行，完善我國外資金融機(jī)構(gòu)的有效監(jiān)管體系。

第四，充分利用中的例外條款和保障條款，完善我國有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易的過渡性立法，以保護(hù)國內(nèi)金融服務(wù)貿(mào)易行業(yè)的健康發(fā)展。如從法律上限制外資金融機(jī)構(gòu)以獨(dú)資、開設(shè)分支機(jī)構(gòu)等形式進(jìn)入中國，鼓勵(lì)其采取合資形式，以便于國內(nèi)金融機(jī)構(gòu)盡快掌握外資金融機(jī)構(gòu)的先進(jìn)管理經(jīng)驗(yàn)；限制在中國的開業(yè)數(shù)量，盡量避免同一國家在中國開設(shè)過多的金融機(jī)構(gòu)或分支機(jī)構(gòu)，以防止外國金融機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)形成壟斷；逐步解決外資金融機(jī)構(gòu)的超國民待遇問題，為中資金融機(jī)構(gòu)創(chuàng)造一個(gè)公平的競爭環(huán)境；采取多種鼓勵(lì)措施，積極引導(dǎo)外資金融機(jī)構(gòu)將資金投向國家優(yōu)先發(fā)展而效率較低的行業(yè)。

總之，金融業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其自身的歷史使命，對加入WTO以后給我國金融服務(wù)貿(mào)易行業(yè)所帶來的利弊進(jìn)行全面地分析，，進(jìn)而趨利避害，實(shí)現(xiàn)我國金融服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的繁榮發(fā)展。道路雖是曲折的，但前途卻是光明的，我們應(yīng)該有十足的信心去期待我國金融服務(wù)貿(mào)易行業(yè)的明天會更加美好和輝煌。

參考文獻(xiàn)：

[1]羅春燕.我國金融服務(wù)貿(mào)易發(fā)展現(xiàn)狀及對策研究.時(shí)代經(jīng)貿(mào),2008(2)

[2]王勇.我國經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)優(yōu)化中的金融服務(wù)貿(mào)易發(fā)展研究.上海金融,2008(7)

[3]陳勇,謝建敢.金融服務(wù)貿(mào)易開放.銀行業(yè)效率與經(jīng)濟(jì)增長.湖南大學(xué)學(xué)報(bào)人文社會科學(xué)版,2008(1)

[4]鄧世榮,陳眠.王丹一江蘇金融服務(wù)貿(mào)易競爭力分析與發(fā)展戰(zhàn)略研究.財(cái)政金融,2004(2)

[5]丁姍姍.金融服務(wù)貿(mào)易競爭力評價(jià)指標(biāo)研究.當(dāng)代經(jīng)濟(jì),2008(8)

[6]李國安主編.WTO服務(wù)貿(mào)易多邊規(guī)則.北京大學(xué)出版社2006年版。

[7]朱曉勤主編.發(fā)展中國家與WTO法律制度研究.北京大學(xué)出版社2006年版

[8]韓龍著.WTO金融服務(wù)貿(mào)易的法律問題研究.湖南人民出版社2004年版

[9]溫樹英著.金融服務(wù)貿(mào)易的國際法律規(guī)制.中國社會科學(xué)出版社 人民法院出版社2005年版

[10]羅麗英.體制下的金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議對中國外匯市場的影響.國外財(cái)經(jīng),2004(1)