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論民法中的國家政策——以《民法通則》第6條為中心

劉穎

　　【內容提要】國家政策作為私法與公法之間......
　　【關鍵詞】國家政策 《民法通則......

一、問題的提出

　　民法為市民社會的法，私法自治是其基本原則之一。自......

二、國家政策作為非正式法律淵源的......

　　政策，一般是指“國家或政黨為實現(xiàn)一定歷史......
　　國家政策作為我國民法的非正......
　　（一）以國家政策為主導階段（19......
　　此階段始于廢除《六法全書》之時，結束于......
　　首先，民事活動司法裁判以國家政策為主......
　　其次，民事立法的缺失是國家......
　　最后，關于法律與國家政策之間關系的法學思......
　�。ǘ﹪艺吆头苫旌弦�(guī)制階段......
　　此階段始于《民法通則......
　　第一，國家政策和法律的混合......
　　第二，民事立法的逐步完善是國......
　　第三，關于法律與國家政策......
　　（三）以法律為主導階段（2011至今）
　　隨著社會主義民主與法制的不斷健全，大多數社會關系......

三、法律文本中國家政策的變遷

　　在我國法律體系中，國家政......
　　現(xiàn)行民法體系內的國家政策主要表現(xiàn)在我......
　　此外，我們還發(fā)現(xiàn)在20世......
　　但是，在80年代各稿版本的《......
　　這就有些吊詭，為何20世紀80年代各個版本的《民......
　　《民法通則......

四、民事司法實踐中的......

　　上文厘清了國家政策的歷史變......
　　（一）國家政策在司法裁判適用中的定位及其積極......
　　第一，國家政策在民事司法裁判適用中的......
　　第二，國家政策在民事裁判中具有積極作用。我國正......
　　（二）國家政策作為民事裁判的考慮因素
　　國家政策除了依據《民法通則......
　　1．國家政策融入司法解釋成為......
　　國家政策的重要性還可表現(xiàn)在其一直作......
　　第一種類型主要是指，國家政策從宏觀......
　　第二種類型主要是指，國家政策......
　　2．國家政策融入工作指導意見成為......
　　最高人民法院的工作指導意見，只是具......
　�。ㄈ┟袷屡袥Q中國家政策適用的具體情形
　　考察司法實踐中的國家政策，還有......
　　1．國家政策作為民事主體資格的認定依據
　　在“李初陽與昌平區(qū)南邵鎮(zhèn)張各莊村......
　　2．國家政策作為客觀履行不能的......
　　如在“原告朱某某訴被告趙某某......
　　3．國家政策作為權利歸屬的......
　　在“原告吳某訴被告毛某共有權確認糾紛”......
　　4．國家政策作為法律漏洞補充的工具
　　“上訴人錢志偉與被上訴人上海陸家嘴物業(yè)......
　　同時，筆者通過對上述國家政策的梳理......
　�。ㄋ模┻m用《民法通則......
　　各類型案件的判決書里涉及了諸多國家政策的......

第一，將政府規(guī)章 認定為國家政策。如在“原告......

　　第二，將地方性政策認定為......
　　第三，將行政法規(guī)認定為國家政策。如在“......
　　第四，對《民法通則......
　�。ㄎ澹┬〗Y
　　大量的關于國家政策的司法解釋和案例的數據......
　　因此，正確定位國家政策就顯得極其......

五、代結語：限制、取消國......

　　“我國民法是從計劃經濟時代......
　　但是，隨著我國社會主義市場經濟體制......
　　筆者認為，未來在制定《民法典》時應取消國家政......
　　其次，習慣和法理成為非正式法源是現(xiàn)......
　　最后，習慣和法理成為非正式法源具有法理基礎......
　　當然，在《民法典》未制定之前，如何正確適用......
　　
　　【作者介紹】浙江大學光華法學院博......

注釋與參考文獻

　�、拧芭c公法接軌的轉軸”的相關論述，參見......
　�、莆覈擅裆毯弦恢髁x，因此本......
　�、堑侥壳盀橹梗瑢ｉT研究......
　�、葟埞獠┲骶帲骸逗喢鞣▽W大辭典》，......
　�、刹潭▌Α⒌ぃ骸稄恼�......
　�、手醒霗n案館編：《中共中央文......
　　⑺其實在此之前，在局部范圍......
　�、谭哆M學：《廢除南京國民政府“六法全書”之思考》......
　�、蛥⒁娡踝魈玫染帲骸睹穹ń坛獭�，北京大......
　　⑽該時期民事法規(guī)或法令非常少......
　�、现於髁兀骸斗珊驼叩�......
　　⑿詳見趙擎：《關于法律和政策......
　�、延嗄鼙蟮龋骸妒兰o之交看新中國民商法的......
　　⒁參見最高人民法院《民法通則......
　�、硬淌厍铮骸秶艺吲c國家法律、黨的政策的關系》......
　�、詤⒁姀埿聦殻骸睹袷禄顒拥幕驹瓌t》，法律出版社1......
　　⒄參見張新寶：《民事活動的基本原則》，法律......
　　⒅參見《〈中國特色社會主義法......
　�、缀吻谌A等主編：《新中......
　　⒇何勤華等主編：《新中國民法典草案......
　　(21)何勤華等主編：《新中國民法典草......
　　(22)何勤華等主編：《新中國民法典......
　　(23)參見梁慧星：《難忘的1979......
　　(24) “法律有狹義和廣義之分，狹義的法......
　　(25)參見穆生秦主編：《民法通則......
　　(26)黃明耀：《民法適用基本問題研究》，中國法......
　　(27)劉凱湘主編：《民法學》，中國......
　　(28)湛中樂：《論行政法規(guī)、......
　　(29)新中國成立以來，，......
　　(30)2013年4月20日搜索。
　　(31)北京法院網，來源：htt......
　　(32)上海法院法律文書檢索中心，來......
　　(33)由于各地法院裁判文書的開放度......
　　(34)北京市第一中級人民法院（2009）......
　　(35)法寶引證碼CLI．C．243570，上海第......
　　(36)上海市靜安區(qū)人民法院......
　　(37)上海市閘北區(qū)人民法院（20......
　　(38)上海市楊浦區(qū)人民法院（2011）楊民四（民......
　　(39)法寶引證碼CLI．C．803......
　　(40)上海市楊浦區(qū)人民......
　　(41)上海市徐匯區(qū)人民法院（......
　　(42)上海市第一中級人民......
　　(43)宋亞輝：《公共政策如何進入裁判過程》，......
　　(44)周元伯主編：《〈中華......
　　(45)上海市閘北區(qū)人民法......
　　(46)上海市寶山區(qū)人民法院（2011）寶民......
　　(47)遼寧省高級人民法院（......
　　(48)上海市楊浦區(qū)人民法院（2011）楊民四（......
　　(49)上海市第二中級人民法院（20......
　　(50)關于被稱為“紅頭文件”的規(guī)范性文件，無論......
　　(51)孫憲忠：《我國民法......
　　(52)穆生秦主編：《民法通則......
　　(53)限于篇幅，本文只討論習......
　　(54)如《瑞士民法典》第1條、《中華......
　　(55)參見朱曉喆：《耶林的思想轉型......
　　(56)參見韓冰：《近代民法......
　　(57)王保樹：《從法條的公司法......
　　(58)梁上上......
　　(59)參見卓澤淵：《法治國家論》，......
　　(60)蔡定劍等：《從政策社會到法治社會......
　　(61)任劍濤：《國家治......
　　(62)“全能主義”一詞最初由美國芝加哥大學政治學......

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