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關(guān)于勞動爭議當(dāng)事人和勞動關(guān)系的認(rèn)定.doc 全文免費(fèi)在線閱讀

發(fā)布時(shí)間:2016-10-12 14:46

  本文關(guān)鍵詞:《勞動合同法》地方指導(dǎo)意見評述——關(guān)于勞動爭議當(dāng)事人和勞動關(guān)系的認(rèn)定,,由筆耕文化傳播整理發(fā)布。


網(wǎng)友rabbitco近日為您收集整理了關(guān)于《勞動合同法》地方指導(dǎo)意見評述——關(guān)于勞動爭議當(dāng)事人和勞動關(guān)系的認(rèn)定的文檔,希望對您的工作和學(xué)習(xí)有所幫助。以下是文檔介紹:《勞動合同法》地方指導(dǎo)意見評述——關(guān)于勞動爭議當(dāng)事人和勞動關(guān)系的認(rèn)定2011 年 5 月 第 33 卷第 3 期 現(xiàn)’法 ModernLawScience May,2011 Vol_33No.3 文章編號:1001—2397(2011)03—0184—10 《勞動合同法》地方指導(dǎo)意見評述 —— 關(guān)于勞動爭議當(dāng)事人和勞動關(guān)系的認(rèn)定 錢葉芳 (溫州大學(xué)甌江學(xué)院,浙江溫州 325035) 摘要:各地法院和仲裁機(jī)構(gòu)在《勞動合同法》實(shí)施后尤其是在全球性金融危機(jī)期間 出臺了各自的司法意見,對《勞動合同法》的相關(guān)條文進(jìn)行了細(xì)化和補(bǔ)充,彌補(bǔ)了《勞動合 同法》的不足和立法盲點(diǎn).但是,也存在相當(dāng)一些有悖于法理和立法法的解釋誤區(qū),帶來了 各地司法不統(tǒng)一的混亂.如何認(rèn)定勞動爭議當(dāng)事人和勞動關(guān)系是其中的重要部分,包括不 具備合法經(jīng)營資格及借用營業(yè)執(zhí)照或掛靠的用人單位的用工關(guān)系,個人承包經(jīng)營形成的用 工關(guān)系,下崗,內(nèi)退職工與新用人單位建立的關(guān)系,招用已達(dá)到法定退休年齡的人員所形成 的關(guān)系以及未簽訂書面合同的勞動關(guān)系適用《勞動合同法》的問題等.因此,應(yīng)當(dāng)對地方 性司法指導(dǎo)文件進(jìn)行全面清理,吸收借鑒其合理之處,闡釋其存在的誤區(qū),并在此基礎(chǔ)上完 善《勞動合同法》. 關(guān)鍵詞:勞動合同法;地方指導(dǎo)意見;勞動關(guān)系認(rèn)定;梳理;評述 中圖分類號:DF472 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:ADOI:IO.3969/j.issn.1001—2397.2011.03.18 2008 年《勞動合同法》的實(shí)施恰遇國際金融危 機(jī),為應(yīng)對危機(jī)的沖擊,很多仲裁機(jī)構(gòu)和法院出臺 了內(nèi)部實(shí)施的司法意見,從勞動關(guān)系的認(rèn)定,勞動 合同的訂立和履行,勞動合同的解除,勞動合同的 終止等方面對《勞動合同法》及其《實(shí)施條例》原則 化,模糊化和可能產(chǎn)生歧義的條文加以細(xì)化和補(bǔ) 充.其中,既有對勞動者有利的規(guī)定,也有規(guī)避或 “架空”《勞動合同法》的現(xiàn)象,尤其以不定期勞動合 收稿日期:2011 一 O2—24 基金項(xiàng)目:國家社科基金一般項(xiàng)目”企業(yè)勞動關(guān)系穩(wěn)定的法 律問題研究”(09BFX057) 作者簡介:錢葉芳(1968 一),女,安徽樅陽人,溫州大學(xué)甌江 學(xué)院副教授,法學(xué)碩士. 184 同制度作為規(guī)避的重點(diǎn).而且,這些意見在全國不 統(tǒng)一,很多同樣的問題在不同地方的處理完全相 反.這些地方性司法文件在應(yīng)對金融危機(jī)和《勞動 合同法》實(shí)施后勞動爭議的井噴方面起到了一定的 作用,但是不可以常規(guī)化,有必要進(jìn)行清理,統(tǒng)一, 并在此基礎(chǔ)上完善《勞動合同法》.本文就有關(guān)勞 動關(guān)系認(rèn)定問題的地方指導(dǎo)意見進(jìn)行梳理和評述. 本文梳理的對象包括 9 個高級人民法 l 仲裁 委員會和 7 個中級人民法院/仲裁委員會的司法意 見.前者分別為:《上海市高級人民法院關(guān)于適用 <勞動合同法>若干問題的意見》(滬高法[2009] 73 號,以下簡稱《滬高院意見》),《江蘇省高級人民 法院,江蘇省勞動爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動爭 議案件的指導(dǎo)意見》(蘇高法審委[2009]47 號,以 錢葉芳:《勞動合同法》地方指導(dǎo)意見評述——關(guān)于勞動爭議當(dāng)事入和勞動關(guān)系的認(rèn)定 下簡稱《蘇裁審意見》),《北京市勞動局,北京市高 級人民法院關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討 會會議紀(jì)要》(2009 年 8 月 1713,以下簡稱《京裁審 紀(jì)要》),《河北省高級人民法院關(guān)于我省勞動爭議 案件若干疑難問題處理的參考意見》(2009 年,以下 簡稱《冀高院意見》),《湖南省高級人民法院關(guān)于審 理勞動爭議案件若干問題的指導(dǎo)意見》(2009 年 5 月 2013,以下簡稱《湘高院意見》),《山東省高級人 民法院,山東省勞動爭議仲裁委員會,山東省勞動 人事爭議仲裁委員會關(guān)于適用<中華人民共和國 勞動爭議調(diào)解仲裁法>和<中華人民共和國勞動 合同法>若干問題的意見》(魯高法[2010]84 號, 以下簡稱《魯裁審意見》),《廣東省高級人民法院, 廣東省勞動爭議仲裁委員會關(guān)于適用<勞動爭議 調(diào)解仲裁法>,<勞動合同法>若干問題的指導(dǎo)意 見》(2008 年 6 月,以下簡稱《粵裁審意見》),《浙江 省高級人民法院:關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題 的意見(試行)》(2009 年 4 月,以下簡稱《浙高院意 見》),《浙江省勞動爭議仲裁委員會關(guān)于勞動爭議 案件處理若干問題的指導(dǎo)意見(試行)》(2009 年 8 月,以下簡稱《浙仲裁意見》).后者分別為:《武漢 市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題 紀(jì)要》(武中法[2008]87 號,以下簡稱《漢中院紀(jì) 要》),《江蘇省南京市中級人民法院,南京市勞動爭 議仲裁委員會關(guān)于勞動爭議案件仲裁與審判若干 問題的指導(dǎo)意見》(寧中法[2008]238 號,以下簡稱 《寧裁審意見》),《深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞 動爭議案件若干問題的指導(dǎo)意見(試行)》(2009 年 4 月,以下簡稱《深中院意見》),《深圳市勞動爭議 仲裁,訴訟實(shí)務(wù)座談會紀(jì)要》(2010 年 3 月,以下簡 稱《深裁審紀(jì)要》),《廣州市中級人民法院關(guān)于審理 勞動爭議案件的參考意見》(2009 年 10 月,以下簡 稱《穗中院意見》),《杭州市中級人民法院民事審判 第一庭關(guān)于杭州地區(qū)法院審理勞動爭議案件若干 實(shí)務(wù)問題的處理意見(試行)》(2009 年 7 月,以下 簡稱《杭中院意見》),《徐州市中級人民法院勞動爭 議案件指導(dǎo)意見》(2010 年 4 月,以下簡稱《徐中院 意見》). 一 ,關(guān)于不具備合法經(jīng)營資格,借用營業(yè)執(zhí)照 或掛靠的用人單位 (一)不具備合法經(jīng)營資格的用人單位 1.不具備合法經(jīng)營資格的用人單位用工形成 的關(guān)系的性質(zhì).《勞動合同法》第 93 條規(guī)定,對不 具備合法經(jīng)營資格的用人單位的違法犯罪行為,依 法追究法律責(zé)任;勞動者已經(jīng)付出勞動的,該單位 或者其出資人應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動者支 付勞動報(bào)酬,經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,賠償金;給勞動者造成損害 的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任.對該條的適用意見有兩 種:(1)《浙高院意見》第 8 條和《粵裁審意見》第 5 條均認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將用工單位或出資人列為勞動爭議 當(dāng)事人.(2)《冀高院意見》第 6 條和《浙仲裁意 見》第 10 條均認(rèn)為勞動者與不具備合法經(jīng)營資格 的用人單位因用工發(fā)生的爭議不應(yīng)當(dāng)作為勞動爭 議處理.《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適 用法律若干問題的解釋(三)》(法釋[2010]12 號, 以下簡稱《法釋三》)第 4 條終結(jié)了《冀高院意見》第 6 條和《浙仲裁意見》第 10 條的適用.此兩者顯然 突破了《勞動合同法》的規(guī)定. 然而,若將非法用人單位與其所招用勞動者之 間的爭議作為勞動爭議處理,存在著一個對兩者之 間關(guān)系的性質(zhì)認(rèn)定問題.勞動爭議產(chǎn)生于勞動關(guān) 系,這是一個基本前提.目前的悖論是:一方面,根 據(jù)《勞動法》和原勞動部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事 項(xiàng)的通知》(勞社部發(fā)[2005]12 號),與勞動法律關(guān) 系一樣,事實(shí)勞動關(guān)系的雙方當(dāng)事人也必須符合法 律,法規(guī)規(guī)定的主體資格,不具備合法經(jīng)營資格的 用人單位被排除在外;另一方面

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本文編號:138386

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