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論我國(guó)合同法的商法化

一、合同法商法化的含義

合同法商法化應(yīng)該說是包含在民法商法化的概念之下的一個(gè)概念，因此本文在第一部分將首先討論民法商法化的概念及其演進(jìn)，然后在此框架之下提出合同法商法化的概念并結(jié)合我國(guó)合同法律制度的演進(jìn)將合同法商法化的含義進(jìn)一步推向深入。

（一）民法商法化及民商事關(guān)系的演進(jìn)

在討論民法商法化這個(gè)概念之前，首先要對(duì)商法和民法的概念作一個(gè)簡(jiǎn)單的界定，以利于隨后相關(guān)問題的展開。

關(guān)于商和商法，一般認(rèn)為，“商”即產(chǎn)品由工農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者手中流轉(zhuǎn)到消費(fèi)者手中的渠道、橋梁和中介，以調(diào)劑供需，從中獲取利潤(rùn)的行為。[1]這種行為，通常稱為“買賣商”，亦即學(xué)者所稱的“固有商”。[2]因此，商法的本質(zhì)，正如有學(xué)者指出的那樣，“作為商法調(diào)整對(duì)象和商法學(xué)中的“商”，就本質(zhì)而言，乃是資本的謀求價(jià)值增殖的活動(dòng)。而資本，出于價(jià)值增殖的要求，必須處于不斷的運(yùn)動(dòng)中，從而使商這一資本的價(jià)值增殖活動(dòng)具有了營(yíng)利性、經(jīng)營(yíng)性的特征”。[3]而商法，作為調(diào)整商事關(guān)系的法律，自然要保護(hù)商的營(yíng)利性的本質(zhì)，體現(xiàn)商事交易的特征。

一般認(rèn)為，羅馬法是現(xiàn)代民法的開端，但在羅馬法文獻(xiàn)中，在民事概念之外并沒有形成與之相對(duì)應(yīng)的商事概念，只有商事之實(shí)而無商事之名，民事與商事的相互關(guān)系也就缺乏應(yīng)有的可比性。[4]

在中世紀(jì)，市民之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系被教會(huì)法嚴(yán)格地制約著，商事幾乎將民事中的有償性財(cái)產(chǎn)關(guān)系完全吸收，民事與商事之間徑渭分明，民事就是民事，商事就是商事。資本主義制度確立后，市民社會(huì)與政治國(guó)家開始真正分離。在這一時(shí)期，民事與商事的關(guān)系有兩大特點(diǎn)；(1)界限不斷淡化。在現(xiàn)代社會(huì)，從事商品交換活動(dòng)已不再是傳統(tǒng)商人的特權(quán)，民事主體之間的關(guān)系越來越以商品交換關(guān)系為重心，商事內(nèi)容成為民事關(guān)系的核心，民事的有償性概念與商事的營(yíng) 利性概念已具有相同意義。由此導(dǎo)致了民事與商事界限的不斷淡化，原先經(jīng)渭分明的狀態(tài)也不復(fù)存在；（2）民事對(duì)商事的包容程度不斷強(qiáng)化。市民社會(huì)是人類私人利益關(guān)系的總和，它代表著特殊的個(gè)人私人利益，在私人利益體系中，物質(zhì)的私人關(guān)系具有實(shí)質(zhì)性的意義。[5]民事反映了市民社會(huì)中平等主體之間的有償、無償?shù)恼w物質(zhì)利益關(guān)系，商事反映了市民社會(huì)中平等交易主體之間的部分的營(yíng)利性物質(zhì)利益關(guān)系。[6]

民法商法化表現(xiàn)在民法自身發(fā)展過程中，存在著這樣一種趨勢(shì)；由于社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，交易展，交易主體的廣泛化，民法對(duì)交易活動(dòng)投入了更多的關(guān)注，，不斷將交易活動(dòng)中的商事制度吸收到民法中來，使

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