本文關(guān)鍵詞：論共同抵押的法律適用——《物權(quán)法》第176條釋義及其展開(kāi)，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

社會(huì)科學(xué)

2 0 1 3年第 2期

江

海

石冠彬：論共同抵押的法律適用

論共同抵押的法律適用 《物權(quán)法》第 1 7 6條釋義及其展開(kāi) 江海石冠彬

摘

要：擔(dān)保的本質(zhì)即保障債權(quán)的實(shí)現(xiàn)、擔(dān)保人僅就系于債務(wù)人的特定法律事實(shí)的

發(fā)生而根據(jù)債權(quán)人的要求承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。第三人類型擔(dān)保人法律地位平等，不同類型的

共同擔(dān)保在法律適用上應(yīng)該互通。共同抵押法律規(guī)則應(yīng)當(dāng)參照《物權(quán)法》第 1 7 6條的 精神予以確立：約定優(yōu)先；在沒(méi)有約定的情形下，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先針對(duì)債務(wù)人提供的抵押 物行使該抵押權(quán)，債權(quán)人對(duì)債務(wù)人外的第三人提供的抵押物享有選擇權(quán)，且第三人類型 抵押人之間法律地位相互獨(dú)立、互不影響。

關(guān)鍵詞：共同抵押；《物權(quán)法》第 1 7 6條；法律適用 中圖分類號(hào)： D 9 2 3 . 2 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼： A 文章編號(hào)： 0 2 5 7 - 5 8 3 3 ( 2 0 1 3 ) 0 2 - 0 0 7 4 - 0 9

作者簡(jiǎn)介：江海，海南大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師；石冠彬，浙江師范大學(xué)民商法研究中心助教 (海南�？� 5 7 0 2 2 8 )

問(wèn)題的提出 擔(dān)保制度源于羅馬法，作為增加債權(quán)實(shí)現(xiàn)可能性的法律措施，擔(dān)保制度價(jià)值即在于通過(guò)增加

履行債務(wù)的責(zé)任財(cái)產(chǎn)的數(shù)量來(lái)保障所擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)④。按照擔(dān)保標(biāo)的的不同，，其最重要的表現(xiàn) 形式即人保②與物保④,其中前者通過(guò)第三人的信用@來(lái)確保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，后者中的債權(quán)人則通過(guò)取得對(duì)特定物價(jià)值的優(yōu)先受償權(quán)的方式來(lái)保障自己債權(quán)的實(shí)現(xiàn)⑨。顯然，通過(guò)對(duì)人保與物保的內(nèi)涵分析我們可以得出一個(gè)不可否認(rèn)的結(jié)論：以人的一般財(cái)產(chǎn)作為增加的責(zé)任財(cái)產(chǎn)來(lái)確保債權(quán)實(shí)現(xiàn)的人保與在特定物上設(shè)立優(yōu)先受償權(quán)的物的擔(dān)保相比，其不安定、不確定性更為明顯，即以擔(dān)保人全部財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的人保在債權(quán)安全性上不及物保。但是，債權(quán)安全性上的差異并不改變同為擔(dān)保形式的人保與物保的本質(zhì)：通過(guò)責(zé)任財(cái)產(chǎn)的增加增強(qiáng)債權(quán)人對(duì)債務(wù)人將能履行債務(wù)、自身債權(quán)將能夠得到實(shí)現(xiàn)的內(nèi)心確認(rèn)。正是基于任何擔(dān)保形式從擔(dān)保制度的宏觀層面分析 收稿日期：2 0 1 2 - 1 0 - 2 0

①參見(jiàn)葉金強(qiáng)《擔(dān)保法原理》,科學(xué)出版社 2 0 0 2年版，第 1頁(yè)。 ②從理論上而言，保證僅屬于人保的基礎(chǔ)形

式，但在我國(guó)現(xiàn)行立法中，保證是唯一的人保形式，所以保證與人保在我國(guó)

的法律用語(yǔ)中應(yīng)當(dāng)理解為屬于可互相替代的概念。作為例證，我國(guó)《物權(quán)法》第 1 7 6條的立法用語(yǔ)巾就交替地使用， 這對(duì)在我國(guó)可以理解為內(nèi)涵一致的法律概念。 ③參見(jiàn)高圣平《擔(dān)保法論》,法律出版社 2 0 0 9年版，第 6 8頁(yè)。 ④有學(xué)者認(rèn)為人保是通過(guò)擔(dān)保人的資產(chǎn)與信譽(yù)提供的擔(dān)保，但筆者認(rèn)為資產(chǎn)本身即屬于擔(dān)保人信譽(yù)的組成因素，故認(rèn)為

人保是“第三人的信譽(yù)所提供的擔(dān)保”。參見(jiàn)劉智慧《<物權(quán)法>立法觀念與疑難制度評(píng)注》,江蘇人民出版社 2 0 0 7 年版，第 2 8 7頁(yè)。

⑤參見(jiàn)高圣平《物權(quán)法擔(dān)保物權(quán)編》,中國(guó)人民大學(xué)出版社 2 0 0 7年版，第 3頁(yè)。 ⑥參見(jiàn)[日]近江幸治《擔(dān)保物權(quán)法》,祝婭、王衛(wèi)軍、房兆融譯，法律出版社 2 0 0 0年版，第 5頁(yè)。 74

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