論文摘要 法律如何從母法地區(qū)傳播到子法地區(qū)，這是法系形成中的一個(gè)很重要的問題。中國(guó)古代法和古羅馬法分別是中華法系和羅馬法系的母法，兩者的傳播路徑卻大相徑庭。本文認(rèn)為母法傳播路徑的差異與地理位置、民族文化意識(shí)、母法的封閉性或開放性等因素息息相關(guān)。

　　論文關(guān)鍵詞 中華法系 羅馬法系 母法 傳播 

　　19世紀(jì)隨著比較法的興起，“法系”一詞始現(xiàn)于近代法學(xué)研究中。雖然法系的標(biāo)準(zhǔn)、種類等目前均未有論斷，但中華法系和羅馬法系在法學(xué)研究的地位是毋庸置疑的，如穗積陳重博士認(rèn)為世界法系有“印度法族”、“中國(guó)法族”、“回回法族”、“英國(guó)法族”和“羅馬法族”五種。中國(guó)古代法、古代羅馬法分別為中華法系和羅馬法系的源頭，在各自法系內(nèi)被傳播和效仿。

　　一、中國(guó)古代法在日本的傳播

　　中國(guó)古代法在周邊諸國(guó)的傳播以高麗、新羅、百濟(jì)與日本最為顯著。日本學(xué)者對(duì)中國(guó)古代法在日本的傳播研究頗多，以日本為例，概觀中國(guó)古代法的傳播，主要以朝貢制度和文化交流為媒介。
　　中國(guó)主導(dǎo)的朝貢制度以四夷藩國(guó)的稱臣納貢和作為宗主的中國(guó)朝廷的冊(cè)封賞賜為主要內(nèi)涵，是古代中國(guó)與周邊諸國(guó)重要的政治體制。憑借強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，中國(guó)與周邊諸國(guó)建立朝貢體系，且各國(guó)以受封贈(zèng)職位為榮。中日兩國(guó)建立朝貢關(guān)系的最早明確記錄為范曄的《后漢書·東夷傳》，據(jù)記載，后漢光武帝建武中元年（57年）時(shí)，“倭奴國(guó)奉貢朝賀，使人自稱大夫，倭國(guó)之極南界也。光武賜以印綬�！贝撕螅榜R臺(tái)國(guó)、倭五王時(shí)代均與中國(guó)統(tǒng)治者建立君臣關(guān)系，取得中國(guó)皇帝的保證以行使統(tǒng)治權(quán)。中日建立朝貢制度后，中國(guó)文化思想不斷地輸入日本，推進(jìn)日本文化的形成和法律的發(fā)展。
　　其后比較突出的是空前絕后的遣隋使和遣唐使的往返。唐朝法律為日本所艷羨，此時(shí)代的日本法律無論在形式上還是精神上均依據(jù)唐律。孝德天皇時(shí)期的“大化革新”，主要改革大豪族壟斷政權(quán)的體制，建立中央集權(quán)國(guó)家，并且模仿中國(guó)頒發(fā)了許多法律，逐漸形成了以倫理法為基礎(chǔ)、律令格式為主要淵源的封建法律體系。此外，天智天皇的《近江令》、文武天皇的《大寶律令》、元正天皇的《養(yǎng)老律令》及醍醐天皇的《延喜格式》，均是這一時(shí)代的產(chǎn)物。以唐律為代表的中國(guó)法律在日本得到全面移植，唐律由被輸出到廣泛傳播，，進(jìn)而形成以它為代表的古代世界的一大法系——中華法系。
　　公元894年日本廢除了遣唐使，直至室町幕府時(shí)期，為了穩(wěn)固國(guó)內(nèi)統(tǒng)治政權(quán)，才加入了明朝的冊(cè)封體制。建文三年，室町幕府派出“遣明使”，聲明“日本國(guó)開辟以來，無不通聘問于上邦”，因此“某幸秉國(guó)鈞，海內(nèi)無虞，特遵往古之規(guī)法”而“上書大明陛下”。幕府與各地藩國(guó)的法律，大體上而言，均仍是繼受我國(guó)古代法，尤其是大明律。
　　此外，日本向中國(guó)派遣學(xué)生，努力輸入文化，“它在隋唐兩代不斷地派遣了不少的僧侶和學(xué)生來到中國(guó)留學(xué)，把中國(guó)的文化，各種上層建筑的意識(shí)形態(tài)，差不多和盤地輸運(yùn)了去”，形成了以中華文化為主的文化圈。日本留學(xué)生回國(guó)后，認(rèn)識(shí)到儒學(xué)文化的價(jià)值，積極傳播儒學(xué)的政治思想，向統(tǒng)治者介紹隋唐的政治制度，例如日本的“大化改新”便是通過來中國(guó)學(xué)習(xí)的日本留學(xué)生而開始社會(huì)改革，摹仿唐代的制度和法律，并發(fā)展唐文化。
　　值得注意的是日本通過摹仿中國(guó)古代法而制定的法律在其本國(guó)的實(shí)施狀況。有日本學(xué)者指出，“各該地雖實(shí)際上已施行繼受中國(guó)法之制定法，而其治下之人民，仍受個(gè)該地地區(qū)固有習(xí)慣之規(guī)律。唯隨歲月之逝，其遠(yuǎn)繼受外國(guó)之法，亦逐次變?yōu)閲?guó)有法，致人民之日常法律生活亦受其約束�！笨梢姡毡驹趶闹袊�(guó)輸入法律后，不斷地完善自身法制，取得了較好的實(shí)踐效果，其法律也因此具有了深深的中華文化烙印。

　　二、古羅馬法在西西里行省的傳播

　　相較于中國(guó)古代法通過朝貢制度和文化交流被輸送至日本等諸國(guó)，古代羅馬法的傳播顯得更為暴虐。被耶林稱為“羅馬三次征服世界”之一的古代羅馬法則以軍事征服和附帶的人口遷移的方式得到廣泛輸出和傳播。
　　公元前264 年，羅馬通過第一次布匿戰(zhàn)爭(zhēng)奪取了地中海第一大島西西里。由于征服西西里以前，羅馬一般是通過與被征服地區(qū)訂立同盟條約的形式，從而形成聯(lián)邦，這與迦太基人將西西里的大部分土地視為其財(cái)產(chǎn)的管理方式區(qū)別較大，由此產(chǎn)生了羅馬對(duì)西西里這一海外領(lǐng)地治理模式的選擇。公元前 241 年，羅馬只派了一名財(cái)務(wù)官治理西西里，而至公元前227年，羅馬才派出一名裁判官治理，行省制度由此而發(fā)端。羅馬主要通過設(shè)立總督和制定行省法實(shí)現(xiàn)羅馬法在西西里行省的推行。
　　行省總督為西西里行省的最高統(tǒng)治者，主要負(fù)責(zé)司法和軍事。就刑事司法權(quán)而言，因行省為軍管法狀態(tài)，總督享有生殺權(quán)，但其只審理公訴案件及法律允許他審理的其他案件，非死刑案件仍由羅馬征服前已有的地方機(jī)構(gòu)審理。在民事方面，也并非一切案件都由總督審理，副官、財(cái)務(wù)官或基層軍官可受總督的委托審理一些案件，也有些案件由同盟的自由城市審理。并且總督被任命時(shí)，會(huì)以發(fā)布行省告示的形式來闡明其司法政策和程序規(guī)則，告示的內(nèi)容采自羅馬裁判官的告示、前任總督的告示。此類告示成為羅馬法傳播到行省，并將羅馬法與行省各城市的固有法協(xié)調(diào)起來的主要渠道。
　　除總督頒布的告示外，構(gòu)成行省法律制度的另一重要內(nèi)容就是行省法。行省法根據(jù)羅馬的法律，結(jié)合行省地區(qū)當(dāng)?shù)貙?shí)際情況和總督個(gè)人經(jīng)驗(yàn)而制定。公元前 131 年，在執(zhí)政官魯皮流斯的提議下，西西里行省制定了《魯皮流斯法》（Lex Rupilia））作為行省法。但它并非一個(gè)平民會(huì)決議或法律，而是一個(gè)告示，由元老院委托的 10 個(gè)元老擬定�！遏斊ち魉狗ā犯鶕�(jù)羅馬人的習(xí)慣調(diào)整西西里不同城市之間的關(guān)系，并采取分而治之的原則，確定了不同市籍的人之間發(fā)生訴訟時(shí)的法官選任規(guī)則和準(zhǔn)據(jù)法采用規(guī)則。在羅馬共和國(guó)末期，一些行省法逐漸改為由總督而非立法委員會(huì)來制定。

　　此外，羅馬在行省中培養(yǎng)羅馬市民，通過將羅馬市民權(quán)授予為羅馬做過貢獻(xiàn)的精英分子，以實(shí)現(xiàn)羅馬與行省法律地位的同化。至公元212年，羅馬皇帝頒布《安東尼努斯敕令》，授予帝國(guó)境內(nèi)的一切自由人羅馬市民權(quán)，意味著取消羅馬與殖民地行省的區(qū)別，賦予被征服者以征服者相同的身份。市民權(quán)的取得使得行省自由民變成了羅馬市民，適用羅馬的法律，從某種程度上，授予市民權(quán)是最直接和最有影響力的傳播古代羅馬法的方式。
　　隨著行省總督司法實(shí)踐的推行和市民權(quán)的授予，部分行省已有的法律制度受到?jīng)_擊，甚至被毀滅，而羅馬法被推廣到行省地區(qū)。但由于行省地區(qū)也有豐富多彩的法律文明，這些文明在很大程度上被保留下來，與羅馬法不斷地融合，被羅馬法所接受，如羅馬法中的消費(fèi)借貸制度來自西西里，抵押制度來自希臘，有些契約制度則來自埃及。這種融合不僅造就了萬民法的發(fā)展和發(fā)達(dá)，也提升了羅馬法的理念。從某種程度上而言，這種融合是羅馬法具有強(qiáng)大生命力的重要原因，促成了羅馬法的博大精深和正義理念。

　　三、母法傳播路徑不同的比較

　　法律傳播往往是雙向的、相互地進(jìn)行。不能否認(rèn)的是，不同民族的法律之間所進(jìn)行的這種雙向傳播可能并不是對(duì)等的或?qū)ΨQ的。概觀中華法系的形成過程，中華法系各國(guó)（地區(qū)）法在繼受中國(guó)法的基礎(chǔ)上得以發(fā)展，通過朝貢制度和雙方的文化交往，形成了以中國(guó)古代法為中心的中華體系。對(duì)于周邊國(guó)家主動(dòng)繼受中國(guó)古代法，特別是唐代的法律，究其原因，則因中國(guó)當(dāng)時(shí)為世界帝國(guó)，國(guó)勢(shì)強(qiáng)大，社會(huì)繁榮。周邊諸國(guó)出于自身發(fā)展的需要，積極主動(dòng)學(xué)習(xí)，期望效仿中國(guó)的國(guó)家體制以建設(shè)國(guó)家。中國(guó)并沒有主動(dòng)輸出文化的政策和措施，并且周邊諸國(guó)的法律對(duì)中國(guó)國(guó)內(nèi)的法律影響特別小，可以說中國(guó)古代法被效仿是形成以中國(guó)古代法為主體的中華法系的主要原因。
　　相較之下，在主動(dòng)向行省傳播羅馬法的同時(shí)，羅馬法與行省內(nèi)的法律互相協(xié)調(diào)，并且其繼承和發(fā)展了亞非國(guó)家和希臘國(guó)家的法律，經(jīng)過了幾個(gè)世紀(jì)的演變，羅馬法系最終成為古代國(guó)家最完備的法律體系。可以看出，羅馬法的傳播并不單單在于行省的主動(dòng)繼受，更多是基于羅馬的主動(dòng)傳播和推進(jìn)，后期授予羅馬境內(nèi)所有地區(qū)居民市民權(quán)以推進(jìn)羅馬法的傳播便是很好的例子。
　　國(guó)家法律制度因氣候、地理、歷史及其人民、生活、種族、政治、宗教等因素而內(nèi)容相異。中華法系和羅馬法系母法的傳播與子法的發(fā)達(dá)有其特定的歷史背景和形成的特殊條件。
　　首先，由于東亞氣候溫暖濕潤(rùn)，農(nóng)業(yè)發(fā)達(dá)，在生活方式和生產(chǎn)形態(tài)上具有強(qiáng)烈的共適性，并且在社會(huì)變遷中彼此有著較為密切的文化交流，相應(yīng)的思想觀念也較為接近，中國(guó)的儒家文化影響著周邊國(guó)家;而歐洲不僅氣候差別較大，地形也各異，并且城邦林立，不同地區(qū)之間的風(fēng)俗習(xí)慣、價(jià)值觀念差異較大，沒有密切的文化精神的交流。
　　其次，中國(guó)在孔子的教派下，注重教育和仁政，加之道教的“無為”及佛教的“慈悲”等價(jià)值觀念，使得中華帝國(guó)雖以強(qiáng)臨弱，以小臨大，但很少掠奪和野蠻控制他國(guó)。但中國(guó)還是存在著以中國(guó)為中心、華夏帝王君臨天下的大一統(tǒng)觀念， “普天之下，莫非王土;率土之濱，莫非王臣�！边@使得中國(guó)皇權(quán)與官僚階級(jí)習(xí)慣地把國(guó)內(nèi)的制度象征性地延伸到國(guó)外，接受定期朝貢并冊(cè)封藩國(guó)，建立朝貢制度。
　　縱觀當(dāng)時(shí)的羅馬，其以武力著稱，雖然奴隸制下的羅馬商品經(jīng)濟(jì)較為發(fā)達(dá)，但其勞動(dòng)力缺乏。羅馬發(fā)動(dòng)征服戰(zhàn)爭(zhēng)，并以行省制度統(tǒng)治被征服地區(qū)，其首要目的在于獲取當(dāng)?shù)氐呢?cái)富、奴隸和土地。如何將對(duì)羅馬公民適用的法律轉(zhuǎn)化成對(duì)被征服地區(qū)使用的法律，則可能是出于管理便利的因素，是征服戰(zhàn)爭(zhēng)后的一個(gè)副產(chǎn)品。
　　最后也是最主要的是中國(guó)古代法是獨(dú)立生長(zhǎng)的，具有排異性，而古代羅馬法在文化淵源和政治經(jīng)濟(jì)上均受到了不容忽視的外界影響。中國(guó)統(tǒng)治者一直以堯舜為正宗嫡傳而標(biāo)榜，堯舜等時(shí)期形成的文化自然也是中華文化的正宗。獨(dú)尊華夏文化，具有文化精神上的自我中心主義，其他的法律或文化很難得到普遍的認(rèn)同和支持。此外，中國(guó)的立法技術(shù)成熟，法律體系完善而嚴(yán)密，具有強(qiáng)大的應(yīng)變能力，不穩(wěn)定社會(huì)狀態(tài)下法律的延續(xù)問題得以解決。只要既定的農(nóng)業(yè)社會(huì)基礎(chǔ)未發(fā)生質(zhì)的變化，中國(guó)古代法便可游刃有余地應(yīng)對(duì)國(guó)家政權(quán)的變遷和更迭。這兩者使中國(guó)古代法具有自然的排異性，從根本上排除了中華法系吸收外來文化的可能，必然導(dǎo)致只輸出不輸入的單向法律交流。
　　羅馬法屬于簡(jiǎn)單商品經(jīng)濟(jì)條件下的法律制度，特別是其中有關(guān)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和契約的各項(xiàng)規(guī)定，均是由調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的典型性規(guī)范所構(gòu)成。羅馬法在發(fā)展的過程中，努力吸收周圍地區(qū)法律或文化中優(yōu)秀的制度，并能夠隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而不斷地修正、完善，因而獲得了強(qiáng)有力的生命力。

本文編號(hào)：44863