本文選題：非公開募集　切入點：股權投資　出處：《西南財經(jīng)大學》2013年碩士論文　論文類型：學位論文

【摘要】：第一部分和第二部分表明了本文論述的起點。其一,澄清了私募股權基金(Private Equity Fund)的語義并非指“非公開”的募集方式,而是強調基金投資對象是與Public Equity相對應的非上市或非公開發(fā)行股權,因此譯為“股權投資基金”更為恰當。其二,由于私募股權基金并非法律概念,因此進行法律研究應對募集方式(“公開募集”與“非公開募集”)與投資對象(“證券投資”與“股權投資”)分別定性,兩兩組合,討論其監(jiān)管必要性及監(jiān)管方式： 對于證券投資基金,無論是公開募集或非公開募集,其監(jiān)管必要性毋庸置疑。因為大額基金投資于證券市場,其買進賣出都會對證券市場造成影響,從而波及證券市場中的公眾投資者。 對于股權投資基金,由于公開募集的股權投資基金涉及公眾利益,因此也需受到監(jiān)管；但對于非公開募集的股權投資基金是否應該監(jiān)管、應如何監(jiān)管仍存在爭議。本文側重于討論這類具有爭議的非公開募集的股權投資基金。有觀點表明,由于股權投資屬于商事行為,而非公開募集通常面向特定對象,且投資者具有風險識別及風險控制能力,因此通常被認為與公眾利益無關。但事實上,股權投資不透明、信息不對稱,因此根據(jù)巴塞爾協(xié)議認定,其風險權數(shù)高；而且近年來私募股權基金的發(fā)展呈現(xiàn)出募集數(shù)額巨大、公眾間接進入該領域以及存在系統(tǒng)性風險等問題,所以也存在監(jiān)管必要性。 第三部分和第四部分借鑒英美立法為我國搭建了股權投資基金的監(jiān)管和立法框架。對制度的研究需要對它的目的真正理解,在理解無偏差的基礎上根據(jù)中國的情況作出調整。由于英美是股權投資基金發(fā)源地,其資本市場及制度發(fā)展也最為完善,因此本部分主要借鑒英美經(jīng)驗。其一,從監(jiān)管客體角度,應以發(fā)起成立基金的基金管理公司為監(jiān)管對象,而基金本身或投資者不必受到監(jiān)管；其二,從監(jiān)管主體及立法框架角度,首先介紹了我國股權投資基金監(jiān)管及立法現(xiàn)狀不盡人意。一方面我國現(xiàn)今監(jiān)管機構多頭龐雜、監(jiān)管立法不統(tǒng)一,相關從業(yè)者一方面無法可依,設立PE基金的風險、交易成本極高；另一方面,管理者濫用授權,投資者利益得不到保障。股權投資基金立法呼聲漸高。借鑒英美立法,本文提出,應在推進金融監(jiān)管機構合并的前提下,擴展“證券”一詞內涵,將股權投資基金也納入證券立法,并以證券監(jiān)管機構為主要監(jiān)管主體,對涉及系統(tǒng)性風險的銀行、保險等特殊性問題再由相關機構分別制定規(guī)則,進行監(jiān)管。 第五部分主要討論對于非公開募集的股權投資基金這類特殊的投資基金類型的核心監(jiān)管制度,主要包括投資者準入制度和投資管理公司監(jiān)管制度。 對于投資者準入制度,雖然在英美,非合格投資者也可作為非公開募集股權投資基金的發(fā)行對象,但“合格投資者”制度仍是是投資者準入的最重要制度,因此本文主要討論合格投資者的認定標準。 首先,從立法源頭考量,“可通過自身能力主動獲取信息”且“具有相關投資經(jīng)驗及專業(yè)知識”的投資者即滿足“合格投資者”的認定標準。其中,“可通過自身能力主動獲取信息的投資者”包括具有信息獲取優(yōu)勢地位的機構投資者,以及與發(fā)行人存在某種特殊關系的高級管理人員等。這部分所論述之條件可與我國現(xiàn)行立法中的“風險識別能力”相對應。其次,而我國現(xiàn)行法律中的“風險承擔能力”要求,不能作為認定合格投資者的充分條件,因為若投資者無風險識別能力,僅意味著其有更多財富可能遭受損失。再次,根據(jù)法理,我國現(xiàn)行法律中對非公開募集的“人數(shù)限制”要求,應不存在決定性價值,而應強化其證據(jù)學意義。 但由于以上標準較為主觀化,難以量化、落實,因此,可借鑒英美做法,對于投資者“專業(yè)水平及經(jīng)驗”認定難的問題,一方面,可將其替換為“投資經(jīng)驗”,并明確為具體的市場交易量或交易金額；另一方面,可允許自然人通過“代理人”“信托”“共同成立的公司”等形式進行投資,并推定通過這類載體投資的投資水平可達到專業(yè)水平。 對于監(jiān)管核心的另一重要部分——私募股權基金管理公司的監(jiān)管：一方面,因為即使是機構投資者或富有個人,仍屬于投資者范疇,處于信息不對稱中的劣勢地位,應受到證券法律的傾向性保護,因此仍應沿用證券監(jiān)管的一般理念“披露理念”及“受信義務”理念,同時以“反欺詐理念”作為兜底對其予以保護；另一方面,在明確以上法定義務的同時,對非公開募集股權投資基金這類特殊的基金的監(jiān)管,應減少強制性規(guī)定要求,更多采用任意性規(guī)定,意在為這類投資提供操作指引,減少交易成本,提高磋商效率,并保護當事人意思自治。
[Abstract]:......
【學位授予單位】：西南財經(jīng)大學
【學位級別】：碩士
【學位授予年份】：2013
【分類號】：D922.287

【參考文獻】

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本文編號：1591388