內(nèi)幕交易作為證券市場的“痼疾”,是市場發(fā)展的一種伴生現(xiàn)象,即便是在境外成熟的資本市場,內(nèi)幕交易仍是一種常見的違法違規(guī)行為。最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的出臺使得內(nèi)幕交易罪各項要素的認(rèn)定有了更為清晰的標(biāo)準(zhǔn),其中,行為人實施內(nèi)幕交易的違法所得數(shù)額會對定罪和量刑產(chǎn)生重要影響。因此,內(nèi)幕交易違法所得的準(zhǔn)確認(rèn)定對于打擊內(nèi)幕交易行為、保護中小投資者利益、推動我國資本市場健康發(fā)展具有重要意義。然而較為遺憾的是,司法解釋并未對內(nèi)幕交易罪違法所得認(rèn)定的關(guān)鍵問題提出可操作的解決標(biāo)準(zhǔn),實踐中控辯雙方就違法所得額的計算標(biāo)準(zhǔn)往往各執(zhí)一詞,判決文書中也缺乏說理,內(nèi)幕交易罪違法所得的認(rèn)定問題亟待解決。本文立足于我國立法和司法解釋的相關(guān)規(guī)定,總結(jié)已有的行政執(zhí)法和刑事司法案例,結(jié)合美國、日本和我國臺灣地區(qū)對該問題的實踐和理論經(jīng)驗,以內(nèi)幕交易罪違法所得為核心,以泄露內(nèi)幕信息、明示暗示他人從事與內(nèi)幕信息相關(guān)的交易所產(chǎn)生的違法所得為拓展,展開了較為全面的研究。文章正文部分共分為四章。第一章對內(nèi)幕交易罪違法所得的概念和范圍進(jìn)行了分析,將其確認(rèn)為內(nèi)幕信息知情人經(jīng)由內(nèi)幕信息獲得的特殊獲利或避損機會的不法經(jīng)濟化兌現(xiàn),其中又分節(jié)探討了該概念的三個子問題。第一節(jié)圍繞內(nèi)幕交易罪的違法所得和犯罪所得二分論進(jìn)行理論分析。在行政犯領(lǐng)域,將行為人獲得的經(jīng)濟利益機械割裂為“違法”和“犯罪”兩個部分,會產(chǎn)生事實評價混亂的問題,妨礙行政執(zhí)法和刑事司法的配合與銜接,故此處的“違法所得”只是一個單純的用語問題,而不涉及法律概念區(qū)分的問題,無需再進(jìn)一步從形式上劃分為一般違法所得和犯罪所得,而應(yīng)當(dāng)用實質(zhì)的眼光考察其不法性內(nèi)涵。第二節(jié)將內(nèi)幕交易行為所指向的證券產(chǎn)生的紅利排除在內(nèi)幕交易罪違法所得的概念之外,紅利的計算涉及的僅僅是數(shù)學(xué)上的技術(shù)處理,而無關(guān)乎法律上的規(guī)范分析,無論“高送轉(zhuǎn)”本身是不是內(nèi)幕信息,貨幣意義上的紅利都不可能成為獨立于交易價差的違法所得構(gòu)成部分和獨立的罰沒對象。第三節(jié)討論了是否能從以及如何從內(nèi)幕交易罪違法所得中扣除犯罪成本的問題,行為人購買股票的初始投入資金不宜視作犯罪成本,對其從犯罪所得中進(jìn)行扣除不是所謂的扣除犯罪成本,而屬于不法利益所指對象的應(yīng)有之義。就真正意義上的“成本”而言,內(nèi)幕交易罪行為人發(fā)生的直接交易成本允許扣除,融資成本等機會成本則不允許作為違法所得數(shù)額的扣除項。第二章從單純法律概念層面的探討過渡到了刑法原理和技術(shù)手段相結(jié)合的研究。將內(nèi)幕交易罪從客觀表現(xiàn)上劃分為雙向型內(nèi)幕交易和單向型內(nèi)幕交易,并由此梳理出了在計算兩種內(nèi)幕交易違法所得時的不同方法之間產(chǎn)生的爭議。在雙向型內(nèi)幕交易中,實際所得法認(rèn)為,無論行為人兩次交易的時間跨度如何,都應(yīng)當(dāng)以其實際買賣標(biāo)的金融商品所獲得的利益作為其違法所得額;市場吸收法認(rèn)為,內(nèi)幕信息公開后僅能在一段時間內(nèi)影響資本市場價格的變化,該信息為市場吸收后標(biāo)的金融商品產(chǎn)生的收益,不宜納入違法所得;關(guān)聯(lián)所得法則在市場吸收法的基礎(chǔ)上對違法所得進(jìn)行了更為嚴(yán)格的限定,主張內(nèi)幕交易的違法所得應(yīng)當(dāng)以與內(nèi)幕信息具有相當(dāng)關(guān)聯(lián)為前提,因其他市場因素產(chǎn)生的價格變動,須予以剔除。在單向型內(nèi)幕交易中,嚴(yán)格凈利法認(rèn)為,既然行為人僅有買入而沒有賣出行為,那么其違法所得就應(yīng)當(dāng)是零,此法偏離了對經(jīng)濟利益的實質(zhì)考察,已經(jīng)難以為理論和實踐所采納;而賬面擬制法則主張應(yīng)當(dāng)選取內(nèi)幕信息公開后的某一特定價格對行為人的違法所得進(jìn)行擬制核定,此主張的問題在于和雙向型交易的實際所得法具有邏輯上的不一致性。針對理論上產(chǎn)生的種種爭議,第三章試圖提出能夠適用于所有類型內(nèi)幕交易罪違法所得的統(tǒng)一方法,并在此基礎(chǔ)上對可能出現(xiàn)的例外情況進(jìn)行了梳理�；谝蚬P(guān)系理論和罪刑相適應(yīng)理論,對內(nèi)幕交易違法所得的計算以引入“基準(zhǔn)日”為必要,基準(zhǔn)日即為內(nèi)幕信息為市場所完全吸收的日期。在行為人交易時間還未到達(dá)基準(zhǔn)日的情況下,以實際所得法計算違法所得;在基準(zhǔn)日得以適用的案件中,則以基準(zhǔn)日收盤價作為計算違法所得的基礎(chǔ)。在前端問題上,第二節(jié)討論了內(nèi)幕信息公開前獲利的性質(zhì),認(rèn)為內(nèi)幕信息公開前,其本身蘊含的不法經(jīng)濟價值并未滲透到市場中,故此等獲利與內(nèi)幕信息不具有關(guān)聯(lián)性,不應(yīng)計入違法所得。第三節(jié)歸納了一般原則下的兩種可能抗辯,其舉證責(zé)任應(yīng)當(dāng)由被告人承擔(dān):其一,被告人能夠合理證明基于上述原則計算出的違法所得中仍有部分收益來源于市場因素的,準(zhǔn)予扣除;其二,被告人作為資產(chǎn)管理產(chǎn)品的管理人為委托人利益進(jìn)行內(nèi)幕交易的,可以以其所獲的報酬衡量其違法所得。第四章討論了泄露內(nèi)幕信息,明示、暗示他人從事與內(nèi)幕信息相關(guān)的內(nèi)幕交易兩種行為的違法所得認(rèn)定。其中,第一節(jié)分兩步驟闡明了本章所要探討的違法所得的概念。第一,根據(jù)這兩種行為非交易性和傳遞性的特質(zhì),將其合并定義為“傳遞型內(nèi)幕交易”,不以罪名而是以行為特征將其與內(nèi)幕交易罪區(qū)分開來;第二,比較了傳遞型內(nèi)幕交易違法所得與內(nèi)幕交易罪違法所得的區(qū)別,明確了傳遞型內(nèi)幕交易的行為人的違法所得不是經(jīng)濟意義上的違法所得,而是在《刑法》條文和司法解釋框架下的標(biāo)尺概念,由于其缺乏實體,無法直接以交易的價差認(rèn)定違法所得,所以只能借助其在資本市場中的“投影”——信息領(lǐng)受人的內(nèi)幕交易行為來確定。第二節(jié)提出,傳遞型內(nèi)幕交易因為缺乏交易的行為,不宜按照100%的轉(zhuǎn)化率將交易者的違法所得轉(zhuǎn)化為傳遞型內(nèi)幕交易的違法所得,而應(yīng)該根據(jù)傳遞行為與交易行為的接近程度確定低于100%的轉(zhuǎn)化比例,其中明示、暗示他人從事與內(nèi)幕信息相關(guān)的內(nèi)幕交易行為比泄露內(nèi)幕行為要更為接近交易行為,所以對前者要采取高于后者的轉(zhuǎn)化比例。第二節(jié)的最后探討了信息傳遞鏈長度對傳遞型內(nèi)幕交易違法所得認(rèn)定的影響,基于資本市場廣泛存在呈倒金字塔式擴散的內(nèi)幕交易案件,應(yīng)當(dāng)將信息傳遞人和交易推薦人的刑事責(zé)任限定在信息傳遞鏈的特定環(huán)節(jié)內(nèi),以避免行為人可能對指數(shù)型增長的違法所得額承擔(dān)責(zé)任。具體而言,若行為人對跨環(huán)節(jié)的信息泄露沒有主觀認(rèn)識和客觀影響的,則僅對以相鄰層次的信息領(lǐng)受人所進(jìn)行的內(nèi)幕交易行為為基礎(chǔ)計算的違法所得額負(fù)刑事責(zé)任。
【學(xué)位單位】：華東政法大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位年份】：2018
【中圖分類】：D924.3
【文章目錄】：
摘要
abstract
導(dǎo)言
    一、問題的提出
    二、研究價值及意義
    三、文獻(xiàn)綜述
    四、主要研究方法
    五、論文結(jié)構(gòu)
    六、論文主要創(chuàng)新與不足
第一章 內(nèi)幕交易罪違法所得的概念與范圍
    第一節(jié) 內(nèi)幕交易罪違法所得的概念
        一、內(nèi)幕交易罪違法所得與犯罪所得
        二、內(nèi)幕交易罪違法所得與紅利
    第二節(jié) 內(nèi)幕交易罪違法所得中對犯罪成本的扣除
        一、內(nèi)幕交易罪違法所得與初始投入資金
        二、內(nèi)幕交易罪違法所得與交易成本
第二章 內(nèi)幕交易罪違法所得認(rèn)定方法爭議
    第一節(jié) 雙向型內(nèi)幕交易罪違法所得的認(rèn)定爭議
        一、實際所得法
        二、市場吸收法
        三、關(guān)聯(lián)所得法
    第二節(jié) 單向型內(nèi)幕交易違法所得的認(rèn)定爭議
        一、嚴(yán)格凈利法
        二、賬面擬制法
第三章 內(nèi)幕交易罪違法所得的認(rèn)定方法選擇
    第一節(jié) 內(nèi)幕交易罪違法所得的一般認(rèn)定方法
        一、基準(zhǔn)日概念的引入
        二、基準(zhǔn)日選擇的方法
        三、實際所得法的例外適用
    第二節(jié) 內(nèi)幕信息公開前獲利的性質(zhì)認(rèn)定
        一、不法行為下的風(fēng)險負(fù)擔(dān)理論
        二、有效資本市場理論
    第三節(jié) 內(nèi)幕交易違法所得一般認(rèn)定方法的抗辯
        一、市場因素剔除之抗辯
        二、為他人利益交易之抗辯
第四章 傳遞型內(nèi)幕交易的違法所得認(rèn)定
    第一節(jié) 傳遞型內(nèi)幕交易違法所得的概念
        一、傳遞型內(nèi)幕交易的定義
        二、傳遞型內(nèi)幕交易違法所得與內(nèi)幕交易罪違法所得的區(qū)別
    第二節(jié) 傳遞型內(nèi)幕交易違法所得的認(rèn)定方法
        一、《內(nèi)幕交易司法解釋》相關(guān)規(guī)定的不足之處
        二、傳遞型內(nèi)幕交易違法所得的認(rèn)定方法
        三、信息傳遞鏈長度對傳遞型內(nèi)幕交易違法所得認(rèn)定的影響
結(jié)語
參考文獻(xiàn)
在讀期間發(fā)表的學(xué)術(shù)論文與研究成果
后記

【參考文獻(xiàn)】

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本文編號：2865090