【摘要】：我國(guó)《刑法》第13條“但書(shū)”是一個(gè)備受矚目的研究難題。特別是,當(dāng)醉駕、扒竊問(wèn)題成為焦點(diǎn)之時(shí),“但書(shū)”更是被推向風(fēng)口浪尖。圍繞著“但書(shū)”的具體適用,學(xué)界聚訟紛紜,莫衷一是。因此,本文以“但書(shū)”的司法適用現(xiàn)狀作為研究的邏輯起點(diǎn),以判決書(shū)與司法解釋作為基本參數(shù),對(duì)當(dāng)前司法機(jī)關(guān)如何駕馭“但書(shū)”進(jìn)行考察。圍繞著“但書(shū)”的司法適用現(xiàn)狀來(lái)闡釋其所具有的價(jià)值內(nèi)涵與理論蘊(yùn)意。最終,又回歸到司法適用的應(yīng)然解決之道上。按照“司法現(xiàn)狀-理論蘊(yùn)意-解決之道”的邏輯思路,本文具體的結(jié)構(gòu)安排與主要內(nèi)容如下:第一章,闡述“但書(shū)”規(guī)定的司法現(xiàn)狀。刑事判決書(shū)與司法解釋系探尋“但書(shū)”司法現(xiàn)狀的最佳樣態(tài)。所以,本文一方面以司法解釋為藍(lán)本:通過(guò)考察司法解釋可以發(fā)現(xiàn),“但書(shū)”規(guī)定的數(shù)量?jī)H有11個(gè),主要集中于經(jīng)濟(jì)犯罪和財(cái)產(chǎn)犯罪。挖掘司法解釋的具體內(nèi)涵可得知,“但書(shū)”規(guī)定具有內(nèi)容的模糊性、歧義性、規(guī)范性、界限性等缺憾。另一方面以判決書(shū)為依據(jù):通過(guò)考察刑事判決書(shū)可以總結(jié)出“但書(shū)”司法適用的年份、省份、案由、審理程序以及適用主體等特征。本質(zhì)上,“但書(shū)”的司法現(xiàn)狀存在適用機(jī)能的偏差、體系定位的模糊、濫用、錯(cuò)用、規(guī)范性等問(wèn)題。于此,為本文的寫作奠定問(wèn)題的基礎(chǔ)。第二章,揭示“但書(shū)”規(guī)定的內(nèi)容。首先,基于社會(huì)危害性是否系犯罪本質(zhì)屬性這一差異,我國(guó)“但書(shū)”僅僅系“學(xué)習(xí)”或“模仿”前蘇聯(lián)刑法。其次,“但書(shū)”的內(nèi)涵具體可以解構(gòu)為“情節(jié)”、“顯著輕微”、“危害不大”、“不認(rèn)為是犯罪”四個(gè)要素。“情節(jié)”包括主觀要素,但應(yīng)將量刑要素排除在外;“顯著輕微”是對(duì)“情節(jié)”各要素的具體性判斷;“危害不大”指的是“情節(jié)”各要素考量之后的一個(gè)概括性評(píng)價(jià),而非僅指實(shí)害結(jié)果;“不認(rèn)為是犯罪”本質(zhì)上系不構(gòu)成犯罪。再次,平面化的四要件理論與階層犯罪構(gòu)成體系之間的“摩擦”鑄就“但書(shū)”體系定位爭(zhēng)議之象。但應(yīng)該肯定的是,無(wú)論是承認(rèn)“但書(shū)”具有何種功能,均不可磨滅其在犯罪構(gòu)成體系之內(nèi)的應(yīng)然作用。所以,從“但書(shū)”的歷史沿革、具體內(nèi)涵,直至體系定位,第二章系統(tǒng)揭示了“但書(shū)”的內(nèi)容。第三章,闡釋“但書(shū)”規(guī)定的司法適用機(jī)制�？傮w上,“但書(shū)”的司法適用應(yīng)秉持整體性適用、綜合性考量、限制性裁量三原則。申言之,具體包括以下模式:其一,構(gòu)成要件不該當(dāng)之模式。但該模式發(fā)揮不出階層犯罪構(gòu)成體系固有的優(yōu)勢(shì),容易顛倒“事實(shí)與價(jià)值”的邏輯順序,因而被摒棄;其二,超法規(guī)違法阻卻事由之模式�！暗珪�(shū)”可以為被害人承諾、法令行為等超法規(guī)違法阻卻事由提供刑法依據(jù)。其三,超法規(guī)的責(zé)任阻卻事由之模式。期待可能性、違法性認(rèn)識(shí)可能性可以佐證“但書(shū)”之價(jià)值。因此,后兩種模式可以豐富“但書(shū)”的具體蘊(yùn)意,為司法實(shí)踐所采納。
【學(xué)位授予單位】：華東政法大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2019
【分類號(hào)】：D924.1

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本文編號(hào)：2597605