本文關(guān)鍵詞：危險社會與刑法謙抑原則，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

法學(xué)專論

PEOPLE'SPROCURATORIAL

SEMIMONTHLY

危險社會與刑法謙抑原則

│馬克昌*

[關(guān)鍵詞]

危險社會

法益保護早期化

刑法謙抑原則

[摘要]在現(xiàn)代社會，科學(xué)技術(shù)的高速發(fā)展，在給人民生活帶來方便的同時，也給社會帶來危險，因而現(xiàn)代社會被稱為危險社會。在這里，為了更好地保護公民的法益，法益保護早期化的刑法應(yīng)運而生。謙抑原則是近代刑法的根本原則，其內(nèi)容有三，即刑法的補充性、片斷性和寬容性。危險社會的刑法應(yīng)當(dāng)采用謙抑的法益保護早期化原則，以協(xié)調(diào)兩者之間的矛盾。[中圖分類號][文章編號]

DF61

[文獻(xiàn)標(biāo)識碼]

A

1004－4043（2010）－02（上）－0005－5

一、危險社會與刑法的法益保護早期化

“刑法總是歷史的社會的產(chǎn)物”，①亦即刑法總

隨著歷史的推是適應(yīng)一定時期的社會情況制定的。

移，社會情況發(fā)生變化，刑法也隨之發(fā)生變化。在前資本主義社會，社會結(jié)構(gòu)比較簡單，犯罪侵害的主要是個人法益，刑法也主要是對造成個人法益侵害的行為規(guī)定為犯罪。及至現(xiàn)代資本主義社會，“由于科學(xué)技術(shù)的迅速發(fā)展而推進(jìn)生活的合理化、高度化。與此相適應(yīng)，，生活范圍擴大了，并且由于經(jīng)濟的發(fā)展，生活水平提高了。由此構(gòu)筑了今日的高度技術(shù)社會……在現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)有用性的背后，伴隨著的危險也是事實。第二次世界大戰(zhàn)后，科學(xué)技術(shù)與經(jīng)濟活動迅速發(fā)達(dá)，其產(chǎn)物大量普及的結(jié)果，技術(shù)本身有危險的發(fā)生，基于其產(chǎn)物的大量普及與利用

②”的危險的發(fā)生以及與環(huán)境調(diào)和喪失的事態(tài)產(chǎn)生。

的確，科學(xué)技術(shù)的高速發(fā)展，在給人民生活帶來方便的同時，也給社會帶來危險：高速公路、鐵路和航空業(yè)的發(fā)展，非常利于人們出行，但往往事故發(fā)生使很多人的生命受到危害。礦山、化工企業(yè)、核工業(yè)的發(fā)展，更使人們的生活受益，同時，這些企業(yè)事故

因而德國學(xué)者將的發(fā)生更是給人民造成大的災(zāi)難。

現(xiàn)代社會視為危險社會，考慮在危險社會里刑法如何保護公民的法益，于是法益保護早期化的刑法應(yīng)運而生�！霸谶@樣的情況下，不是以法益侵害與對之事后處理為基調(diào)的刑法，而是設(shè)置以預(yù)防為主要目

博士生導(dǎo)師。*武漢大學(xué)教授、

的的刑法和刑罰登場。在這里有抽象的危險犯、形

法律規(guī)式犯以及既遂以前的預(yù)備罪被關(guān)注的根據(jù)。

制法益侵害之前階段的行為，在德國被稱為法益保護的早期化、處罰階段的提前或者刑法介入的前傾

所謂法益保護的早期化是適應(yīng)刑法規(guī)化。簡言之，

定所保護的法益，將該法益侵害的結(jié)果發(fā)生以前的危險行為或者著手實行以前的預(yù)備行為作為一個

③

獨立的犯罪處罰的傾向�！�

在法益保護早期化的過程中，德國刑法對抽象的

“所謂抽象的危險犯，指靠法益侵害危險犯特別關(guān)注。

的抽象的危險就夠了，法律條文上危險的發(fā)生不是犯罪構(gòu)成要件，被理解為不過是立法動機的犯罪形式。近年來，在刑法理論中具有強影響力的面向預(yù)防、面向結(jié)果的背景下，抽象的危險犯處于被視為刑法預(yù)防有效的手段的傾向。的確，抽象的危險犯預(yù)防未來危

④

險的發(fā)生，具有作為事前的預(yù)防手段的性質(zhì)�！�

那么，法益保護早期化傾向在德國刑法立法中如何表現(xiàn)呢？據(jù)韓國刑法學(xué)者金尚均論述：“在德國法益保護早期化傾向被意識的最初契機，在于以防止暴力及恐怖犯罪為目的的一系列立法。這些立法主要的被包含在德國刑法典第七章‘對公共秩序的

之中。犯罪行為’

按照雅各布斯的分類，可以舉出如下犯罪：‘侵

（德國刑法典第80條a）、‘公然煽動略戰(zhàn)爭的挑動’

犯罪’（第111條）、‘建立犯罪組織、建立恐怖組織’（第129條、第129條a）、‘煽動民眾、鼓吹暴力、煽

①[日]淺田和茂著：《刑法總論》，成文堂2005年版，第8頁。

②③④[韓]金尚均著：《危險社會與刑法》，載成文堂2001年版，第1頁。

2010·第3期

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