發(fā)布時間：2016-12-15 13:07

  本文關(guān)鍵詞：民法文化初探，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

民法文化初探 投稿：彭岳岴

一、民法文化的成因源于羅馬法的大陸法系，又名“民法法系”，足見民法在這個法系中的地位�！懊穹ǖ洳还苁窃谀睦铮纪划斪髡麄�法律制度的核心。”〔1〕在眾多的部門法中，民法僅是其中之一，與刑法、訴訟法、行政法等均處于憲法之下的第二層級的法律，稱之為“文…

摘要：試油是石油勘探方法的重要組成部分，也是直接檢查油氣田勘探效果的重要手段之一，隨著科學技術(shù)的進步，目前試油工藝逐步得到了長足的改進和發(fā)展。經(jīng)過近20年的不斷完善和發(fā)展，目前已基本形成了適用于不同油氣藏的試油工藝系列。關(guān)鍵詞：稠油試油試采防砂中圖分…

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作者：江平蘇號朋

天津社會科學 1996年09期

　　一、民法文化的成因

　　源于羅馬法的大陸法系，又名“民法法系”，足見民法在這個法系中的地位。“民法典不管是在哪里，都往往被當作整個法律制度的核心。”〔1〕

　　在眾多的部門法中，民法僅是其中之一，與刑法、訴訟法、行政法等均處于憲法之下的第二層級的法律，稱之為“文化”而超于其他部門法之上，似乎有嘩眾取寵之嫌。其實，任何一個了解西方法律發(fā)展史的人士都會有這樣一種認識：在基本上為一元化的西方法律史中，發(fā)展得最完善、最引人注目、最為學者所看重并致力于研究和開拓、最有力地推動社會發(fā)展、最深入人心、影響人們思維與行為的法律非私法莫屬，而私法無疑是以民法為基礎(chǔ)，并以民法為主干的。

　　作為民法法系之源頭的羅馬法在發(fā)展之初存在著二元立法體制，高貴的羅馬市民適用市民法，外來居民適用萬民法，以顯示出羅馬市民與外來居民在身份上的區(qū)別。至公元212年， 卡拉卡拉大帝將羅馬市民權(quán)普遍授予羅馬居民，市民法與萬民法實現(xiàn)合流，開始以市民法指稱羅馬法，尤其是羅馬私法。

　　羅馬人以敏銳的觀察力將法律分為公法與私法，認為公法是調(diào)整公益的法律，而私法是涉及個人利益的法律〔2〕。但是， 由于在羅馬共和國的發(fā)展過程中，幾乎沒有建立起有權(quán)威的統(tǒng)一的中央集權(quán)國家，導致了其公法的相對落后，但其私法部分卻借助地中海沿岸商業(yè)的發(fā)達而得到了完備的發(fā)展。這樣一種政治現(xiàn)象在其后的歐洲大陸國家中也同樣存在，如法國直至1789年大革命之后才真正建立了統(tǒng)一的資本主義國家，德國直到1871年才建立俾斯麥帝國，統(tǒng)一了整個德意志。這樣的政治形勢反映到立法中來，大陸法系各國的法律體系中便呈現(xiàn)出一種有趣的格局，即其私法（民法）部分極其完善，而公法部分則非常薄弱。難怪有的學者指出：“盡管公私法的區(qū)分源于羅馬法，但公法直到近代之前一直是相對不發(fā)達的。”〔3〕我們不能不承認， 大陸法系中公法長時期沒有地位，私法卻得到了充分發(fā)育，這正是民法占據(jù)重要地位乃至成為一種文化現(xiàn)象的原因之一。

　　民法之所以被稱為一種文化現(xiàn)象的深層次原因還在于民法所體現(xiàn)出的精神對人的生存所發(fā)揮的作用。民法是與人類經(jīng)濟、社會生活連接最為緊密的法律部門。作為市民要求的反映，民法的理念、原則、規(guī)范集中體現(xiàn)了人類社會文明、進步生活的基本規(guī)則和社會成員對權(quán)利與自由的向往和追求。民法之謂“法”，其實是將這些基本規(guī)則和追求賦予了法律的成分，而其營養(yǎng)源泉，，則深深植根于人類文明的發(fā)展之中；民法自身也因其對人類生存的關(guān)懷而融入文明的洪流，推動著社會的進步。有關(guān)平等、自由的觀念，往往都是先在民法中予以確認，而后才見諸憲法的。民法的許多理念幾乎不需經(jīng)過任何加工即可成為法哲學的研究對象，成為整個法學發(fā)展的向?qū)А?/p>

　　至為重要的是，盡管有許多部門法確認了人的權(quán)利，唯獨民法給予了具體的權(quán)利操作方式，從而使得主體不僅知曉享有何種權(quán)利，而且得以在社會生活中正確地行使權(quán)利。雖然民法自身不能直接使主體實際獲得權(quán)利，卻能使權(quán)利的實施行為得到法律的確認，并得到相應的保護。正因為民法具有人法、權(quán)利法的特征，才使它成為與主體的社會生活聯(lián)系最為緊密的法律部門。所以，當民法被視作人民權(quán)利的圣經(jīng)而成為人行于世不可或缺的安全保障時；當民法的理念成為各個社會形態(tài)所共同追求的目標時；當民法作為實現(xiàn)國家統(tǒng)一的精神支柱時；當民法已是人類文明的重要構(gòu)成并通過自身推動社會進步時，我們就不能不承認民法是一種文化現(xiàn)象了。

　　二、民法文化的概念及其特征

　　民法文化作為法律文化的分支及其主要組成部分，是指以市民社會和政治民主為前提，以自然法思想為哲學基礎(chǔ)，以民法特有的權(quán)利神圣、身份平等、私法自治之理念為內(nèi)涵，運作于社會生活而形成的、社會普遍的心理態(tài)勢和行為模式。

　　作為東方的泱泱大國，中國與西方世界一樣，均經(jīng)歷了原始社會、奴隸社會、封建社會及資本主義的萌芽期，然而在法律文化上，兩者卻迥然相異。中國傳統(tǒng)法律文化在觀念上強調(diào)禮主刑輔、身份本位、義務(wù)本位。強化權(quán)威服從和順民的觀念，強調(diào)個人對家庭、社會和國家的義務(wù)，卻無視權(quán)利之存在，使法與“刑”、“律”等詞義等同起來，都是以暴力、懲罰、強制、專政為特征。法律條文多禁止性規(guī)范，而少授權(quán)性內(nèi)容，忽略和輕視人的獨立人格、自由、尊嚴和利益。從本質(zhì)上來說，這是一種崇尚公法威力而輕私法的“公法文化”。但是，在歐洲大陸，卻生成了尊重個人自由和權(quán)利、追求人格獨立和身份平等、保護私人財產(chǎn)的所有權(quán)、力戒國家權(quán)力擴張、當事人得依自由意志決定其行為的法律思想，從而形成了“民（私）法文化”。

　　為什么在中西方文明發(fā)展史中，法律文化會出現(xiàn)如此大的區(qū)別，其表象背后的根源是什么呢？筆者將通過考察民法文化的特征，或許能夠?qū)|西方法律文化差異之原因稍作揭示。

　�。ㄒ唬┟穹ㄎ幕男纬膳c傳播以市民社會的存續(xù)為基礎(chǔ)

　　民法為市民法之誤譯，此為有的學者早已指明。兩者雖僅相差一字，卻將民法與市民、市民權(quán)利以及市民社會的聯(lián)系，也一并省略掉了〔4〕。民法既為市民法，自應以市民及其行為作為調(diào)整對象。 市民并非一般意義上的居住于城市的人，而是指因進行商品交換依傍于市場而主要在城市生活的人，它構(gòu)成了社會的一個階層。市民在簡單商品經(jīng)濟發(fā)達的羅馬時期即已產(chǎn)生，由市民的相互交往而建立的組織以及各種設(shè)施的總和，構(gòu)成了市民社會，這是市民的活動空間。市民以私人利益為本，以交換為紐帶，以對財產(chǎn)的擁有為基礎(chǔ)，以意志上的自由為追求，構(gòu)成了一幅活生生的市民社會的畫面。

　　馬克思借用了黑格爾“市民社會”的概念，并根據(jù)市民社會和政治國家的關(guān)系，作出了正確的論斷。 馬克思對市民社會作了兩種理解〔5〕。作為歷史范疇的市民社會指人類社會的一個特定發(fā)展時期。在這個時期，存在著個人利益發(fā)展到階級利益的過程，此點與市民法無關(guān)。作為分析范疇的市民社會，是對私人活動領(lǐng)域的抽象，是與作為公共領(lǐng)域的抽象的政治社會相對應的。筆者認為，在馬克思那里，作為分析范疇的市民社會有以下特點：

　　首先，私人利益和需要是市民社會存在的條件，利己主義是市民社會的本質(zhì)，交換是市民社會的運作方式。市民社會是私人活動的領(lǐng)域，私人利益是其成員追求的目的�！叭魏我环N所謂人權(quán)都沒有超出利己主義的人，沒有超出作為市民社會的成員的人，即作為封閉于自身、私人利益、私人任性、同時脫離社會整體的個人的人。”“把人和社會連接起來的唯一紐帶是天然必然性，是需要和私人利益，是對他們財產(chǎn)和利己主義個人的保護。”〔6〕在市民社會中， 個人是存在的最小和最基本的單位，一切均是以個人為基礎(chǔ)而進行的。自然人是其他一切機構(gòu)的主體和利益的基礎(chǔ)，而私人利益則成為其最關(guān)心的事。作為市民社會中的人，是以實現(xiàn)私人利益為奮斗目標的。在這里，從未有人會在主觀上將公共利益作為其行為的目的。為了實現(xiàn)私人利益，市民間必然要進行經(jīng)濟交往，市民社會的外在表現(xiàn)即在于交往，在于物質(zhì)上的交換過程。市民社會包括各個個人在生產(chǎn)力發(fā)展的一定階段上的一切物質(zhì)交往，它包括該階段上的整個商業(yè)生活和工業(yè)生活。隨著商品生產(chǎn)即不是為了自己消費而是為了交換的生產(chǎn)的出現(xiàn)，產(chǎn)品必然要易手。這種易手是通過建立契約來促成的，契約的總和構(gòu)成了市場，而這種市場制度恰恰是市民社會在經(jīng)濟上的表征。正是通過交換，確立了當事人之間的平等，并使私人利益得以實現(xiàn)。

　　其次，自由是市民社會的基礎(chǔ)，平等是自由前提下的平等，安全是市民社會的保障。自由這項人權(quán)的實質(zhì)是對私有財產(chǎn)的擁有，而“私有財產(chǎn)這項人權(quán)就是任意地……和別人無關(guān)地、不受社會束縛地使用和處理自己財產(chǎn)的權(quán)利；這項權(quán)利就是自私自利的權(quán)利。這種個人自由和對這種自由的享受構(gòu)成了市民社會的基礎(chǔ)。這種自由使每個人不是把別人看做自己自由的實現(xiàn)，而是看做自己自由的限制�！薄�7〕在市民社會中，自由是市民使用和處理自己的財產(chǎn)、獲得私人利益的條件，也是市民社會本質(zhì)之所在，它通過對私有財產(chǎn)的占有和自由支配及契約制度體現(xiàn)出來。

　　市民社會是一個充滿各種交換的社會，而交換的發(fā)展必然在市民中產(chǎn)生平等的要求。“交換，確立了主體之間的全面平等”〔8〕但是， 平等并非市民的最終要求，這只是其實現(xiàn)自己的利益——私有財產(chǎn)占有的自由的條件和方式。因此，“從非政治的意義上看來，平等無非是上述自由的平等，即每個人都同樣被看做孤獨的單子”〔9 〕，即看作是各個私人利益的所有者。沒有平等，則阻塞了通往自由的路途；沒有自由，平等則成為漫無目的的游子。

　　市民社會的發(fā)展除了自身平等、自由的要求以外，為了使相互間的交往能夠和平地進行，避免一方為自利而違背這些原則，則必須用安全來加以保障�！鞍踩鞘忻裆鐣淖罡呱鐣拍睿蔷斓母拍�；按照這個概念，整個社會的存在都只為了保證它的每個成員的人身、權(quán)利和財產(chǎn)不受侵犯�！薄�10〕不過，安全這一“人權(quán)”雖是市民社會的需要，但并非是市民社會所能提供的，恰恰是政治國家作為的天地，是國家為了保障自己經(jīng)濟基礎(chǔ)運行所必須采取的手段。這樣，馬克思就“用政治國家和市民社會的關(guān)系、政治解放的本質(zhì)來解釋”了市民社會和國家之間的區(qū)別和聯(lián)系。正是市民社會的要求得到了政治國家的確認，而非政治國家創(chuàng)造了這種“理念”強加于市民社會之上。

　　最后，市民社會是全部歷史的真正發(fā)源地和舞臺，是國家的前提，國家是市民社會的體現(xiàn)。市民社會構(gòu)成了特定國家的經(jīng)濟基礎(chǔ)，人類的一切文明包括政治國家的產(chǎn)生都是源于這一蘊含著各種進步信息的母體。這一名稱始終標志著直接從生產(chǎn)和交換中發(fā)展起來的社會組織，而這種社會組織構(gòu)成了國家的基礎(chǔ)以及任何其他觀念的上層建筑的基礎(chǔ)。“有一定的市民社會，就會有不過是市民社會的正式表現(xiàn)的一定的政治國家�！薄�11〕

　　可以說，在市場經(jīng)濟體制下的社會主義國家中，市民社會也同樣存在，這將是孕育中國現(xiàn)代法制的基礎(chǔ)性因素。

　　作為政治國家的對稱物，市民社會本身并無暴力，所存在的是對市民平等、自由及交往的尊重。作為國家意志的市民法正是要反映出市民社會的要求，并通過自身促進市民社會及市民行為的有序化。

　�。ǘ┟穹ㄎ幕男纬膳c發(fā)展以政治和經(jīng)濟的民主為前提

　　考察一下歐洲大陸的政治及經(jīng)濟發(fā)展史，我們就會發(fā)現(xiàn)民法和民法文化與政治及經(jīng)濟的緊密聯(lián)系。當實行開明政治、經(jīng)濟放任時，民法便得到發(fā)展完善，其中所蘊含的文化特質(zhì)便得以體現(xiàn)。

　　羅馬社會進入奴隸制之后，歷經(jīng)王政、共和和帝制時期。即使在帝制下，也并未實行東方式的專制統(tǒng)治：皇帝握有生殺予奪之權(quán)，王位世襲，一切法令均由皇帝以旨意的名義發(fā)出。在羅馬帝制下，元首并非世襲，而是由前任在群臣中擇其優(yōu)者任命，這樣就避免了世襲制的弊端。而且，元老院作為國家權(quán)力機構(gòu)，雖然勢力逐漸縮小，但仍然存在，并與元首成牽制之勢，故羅馬帝制仍為一種開明統(tǒng)治，在政治上未實行高壓政策。

　　在經(jīng)濟上，隨著奴隸制逐步走向完善和發(fā)展，羅馬帝國于公元一二世紀在經(jīng)濟發(fā)展上進入了一個前所未有的黃金時期。帝國頒布了許多限制奴隸主虐待奴隸的法律，并在帝國境內(nèi)廣泛修建和擴展交通大道，開辟了新市場和口岸，各關(guān)卡收稅極低。社會各階層的新官僚階級已不象舊元老貴族那樣對工商業(yè)不屑一顧，而是非常關(guān)心經(jīng)濟利益，對經(jīng)濟發(fā)展起了鼓舞作用。羅馬政府很少對工商業(yè)進行限制，這種經(jīng)濟上的民主為市民法與萬民法的融合，并逐步走向完善提供了社會背景，并使市民法中所體現(xiàn)的平等、自愿的文化理念滲入民眾的精神之中。

　　經(jīng)過中世紀教會法的統(tǒng)治和莊園經(jīng)濟，城市重新興起，工商業(yè)又發(fā)展起來，市民等級再次在歐洲大陸出現(xiàn)，商品經(jīng)濟使全社會都無時無刻不感到它的存在和力量。為了打破封建制的桎梏，代表新生產(chǎn)力的市民等級建立了資產(chǎn)階級國家，為市場的開拓掃清了政治障礙。三權(quán)分立成為政治體制的組建原則，權(quán)力互為制約，力避權(quán)力出現(xiàn)壟斷，從而實現(xiàn)了政治上的民主。新成立的各國均以致力于經(jīng)濟發(fā)展為己任，自由市場經(jīng)濟體制為各國所認同，允許自由經(jīng)商，任何人均有權(quán)擁有財產(chǎn)，國家僅為市場的“守夜人”，而不得對經(jīng)濟活動橫加干涉。

　　在此經(jīng)濟、政治背景下，第一批民法典在西歐誕生了。1804年的《拿破侖民法典》是世界上首部冠以“市民法典”的法律文件，它將市民等級在大革命中所吶喊出的自由、平等和人權(quán)的口號體現(xiàn)出來。法國民法典以其所含有的簡短有力、帶有宣言性、充滿思想性的規(guī)定，宣告了一個時代的到來，民法典亦因此而成為法律精神的象征。正因為如此，法國民法典才得以成為大陸法系中影響最廣、標為楷模的法典，成為民法發(fā)展史中的一座豐碑。它能夠取得如此高的成就，恰恰是因為法國在徹底革命的基礎(chǔ)上所實現(xiàn)的政治和經(jīng)濟的民主所致。

　�。ㄈ┟穹ㄎ幕宰匀环ㄋ枷霝槠湔軐W基礎(chǔ)

　　任何一種人類文明的塑造，都離不開哲學思想的指導，民法亦不例外。自羅馬法到法國民法典及19世紀一系列民法典的誕生，自然法思想始終是其精神支柱。古希臘的斯多葛學派已提出了自然法理論。按他們的理解，所謂自然，就是統(tǒng)治原則，它遍及整個宇宙。這種統(tǒng)治原則本質(zhì)上具有理性。芝諾認為，整個宇宙是由一種實體組成的，這種實體就是理性。因此，自然法就是理性法。理性作為斯多葛學派的一個重要概念，被認為是一種遍及宇宙的萬能的力量，是法律和正義的基礎(chǔ)。人類作為宇宙自然界的一部分，本質(zhì)上是一種理性動物，服從理性的命令，根據(jù)人自己的自然法則安排其生活。斯多葛學派自然法概念中的另一個重要涵義乃是平等原則。該派認為，人們在本質(zhì)上是平等的，并以此創(chuàng)立了一種以人人平等原則與自然法的普遍性為基礎(chǔ)的世界主義的哲學。他們的最終理想是建立一個在神圣的理性指導下，所有人和諧共處的世界國家〔12〕。西塞羅亦認為自然法的本質(zhì)是正確的理性，理性是人區(qū)別于自然界其他動物的標志。人的理性是上帝（即自然）賦予的，故人應服從于自然。由此，西塞羅提出了著名的“惡法非法論”。雖然我們不能說在羅馬法的整個發(fā)展過程中斯多葛派自然法觀念的作用是首要因素，但它無疑對羅馬帝國政治和法律的發(fā)展產(chǎn)生了重大影響，這一點從《查士丁尼法典》中得到了充分反映。

　　17、18世紀，古典自然法學派在歐洲興起，格老秀斯為其奠基人。在其所經(jīng)歷的緩慢發(fā)展過程中，自然法將側(cè)重點從理性法的客觀基礎(chǔ)是人的社會性轉(zhuǎn)向強調(diào)人的“自然權(quán)利”，認為制定法應以確立人的自然權(quán)利為己任。它摒棄經(jīng)院式方法，把法的系統(tǒng)性提到頗高的程度；它以科學為榜樣，以一種公理的、完全合乎邏輯的方式表達它的法律觀。它發(fā)現(xiàn)了法律與自由、平等價值之間的聯(lián)系，并“通過無視歷史，并將注意力集中在努力發(fā)現(xiàn)一種理想的法律和正義制度，完成了一項社會任務(wù)。其意義超過了單純研究法制史的學者所做的工作。經(jīng)過幾代思想家的集體努力，古典自然法學家奠定了現(xiàn)代西方文明法律大廈的基石。”〔13〕自然法哲學將人從中世紀宗教的統(tǒng)治中解放出來，并掀起了強大的法律改革運動，以此為哲學基礎(chǔ)的《法國民法典》、《德國民法典》和《瑞士民法典》，通過賦予其效力范圍內(nèi)所有人以一定的自由、平等和安全，實現(xiàn)并實施了古典自然法學派所提出的某些基本要求。

　　進入20世紀，盡管自然法學派得到了必要的修正并且影響日漸式微，但民法典已作為其思想的載體和繼承者，將其精神融入新的時代，并以自身的力量實現(xiàn)著自然法中平等、自由的信念。

　　（四）民法文化以私法自治、身份平等、私權(quán)神圣為基本理念

　　民法是市民社會和市民交往關(guān)系在法律上的體現(xiàn)，而市民社會則是商品經(jīng)濟或市場經(jīng)濟的載體。市民所進行的商品生產(chǎn)和交換活動，必然要求商品生產(chǎn)者在法律地位上與其他人同樣平等，要求任何人在商品生產(chǎn)和交換的關(guān)系中地位平等，依照自己的意思生產(chǎn)和讓渡產(chǎn)品，并保證自己的財產(chǎn)不受侵犯。民法當然要將市民的這些要求納入自己的體系中去，從而形成了私權(quán)神圣、身份平等和私法自治等基本理念。民法文化的這些理念正是市民對其生活的最高行為準則的界定和期盼。兩千多年來，這些理念不僅見諸法典之中，且已經(jīng)滲入市民的日常生活，“成為國民的牢固成見”。盡管隨著壟斷的加劇，政府對市場干預的加強，市場作用受到懷疑，民法所體現(xiàn)出的諸理念均受到了影響，但并未從根本上動搖其作為民法精神的地位。離開了這些作為其精神支柱的內(nèi)在價值，民法便會變作沒有大腦的軀體，就再也不會散發(fā)出綿亙數(shù)千年的魅力，人們也不能再將民法視為權(quán)利的圣經(jīng)了。這種民法可以稱為“墮落的民法”。

　　（五）民法文化以對人的終極關(guān)懷為價值取向

　　恩格斯曾經(jīng)指出，“民法準則只是以法律形式表現(xiàn)了社會的經(jīng)濟生活條件”〔14〕。這一社會的經(jīng)濟生活條件，實際上就是市民社會所負載的商品生產(chǎn)和交換的條件。這些條件包括生產(chǎn)力發(fā)展所產(chǎn)生的社會分工及財產(chǎn)為不同利益主體享有所有權(quán)，主體脫離人身依附關(guān)系而具有民事權(quán)利能力，自由地表達意志，通過契約參與市場的運行，借交換實現(xiàn)自己的利益追求，同時使對方的利益追求得以成為現(xiàn)實。但是，我們并不能據(jù)此判定民法是商品關(guān)系法，認為“民法所調(diào)整的社會關(guān)系的基本內(nèi)容是一定的商品關(guān)系”〔15〕。這是因為：首先，民法是市民社會的法律，是調(diào)整市民——社會普通成員——之間交往的法律，市民社會是其存在的土壤，而商品經(jīng)濟僅僅是市民社會在經(jīng)濟上的表現(xiàn)形式而已。將民法與商品經(jīng)濟或市場經(jīng)濟看作是孿生姐妹，只是淺層次的聯(lián)系，不在其背后探究市民社會，尋求民法與市民、市民社會在歷史上的發(fā)展，則無法把握民法價值的根本所在。中國歷史上同樣出現(xiàn)過調(diào)整經(jīng)濟生活的民法規(guī)范，但當我們?nèi)パ芯恐袊鴤鹘y(tǒng)法律文化時，卻從來沒有發(fā)現(xiàn)體現(xiàn)民法價值的精神存在其中。其原因非常簡單，專制的舊中國無法發(fā)育出市民社會。民法既無立足之本，又如何去尋求其文化之所在呢？

　　其次，民法文化所體現(xiàn)的價值均以對人自身的關(guān)懷作為首要的和最終的取向�！叭诵缘氖滓▌t，是維護自身的生存，人性的首要關(guān)懷，是對于其自身所應有的關(guān)懷�！薄�16〕盧梭在法國大革命前夜的呼聲也正是民法所要體現(xiàn)出來的信念，是民法文化的精髓。它體現(xiàn)著對自由的向往，對權(quán)利的執(zhí)著，對自主自治的渴望。翻開任何一部民法典，都會看到它首先確認的是人的主體資格，是對人生存的確認，是對其作為權(quán)利人的確認。民法規(guī)定主體得擁有財產(chǎn)的所有權(quán)，得與他人依自由意志簽訂契約，得繼承遺產(chǎn)、締結(jié)婚姻，不都是為了使其成為一個享有充分權(quán)利，成為一個獨立、自主、平等的人嗎？民法不僅對人的生存資格予以確認，更以其對主體權(quán)利的充分肯認而使人的生活更加美好，超越于生理需求而賦予生存以更豐富的內(nèi)涵，這已遠遠超出了商品經(jīng)濟自身所能提供的僅僅是物質(zhì)上的資源。沒有對人的終極關(guān)懷，沒有對人自身的尊重，即使是一部名之曰“民法”的立法文件，恐怕也并非浸潤著羅馬法以來的那種以人為核心的人文精神的市民法典了。在現(xiàn)代人的觀念幾乎已被統(tǒng)統(tǒng)物質(zhì)化的市場經(jīng)濟下，強調(diào)民法為人法、權(quán)利法，正是我們思考自身存在所需要的。

　�。┟穹ㄎ幕苑ǖ浠癁槠湫问嚼硇�

　　談及大陸法系，首先要談及民法；談及民法，必關(guān)注其法典化的表現(xiàn)形式。當然，稱法典化為民法法系的標志似乎有些牽強，一些學者是不同意這種歸納的〔17〕。不過，我們也不能忽略這樣一個事實，自公元六世紀查士丁尼帝編纂民法大全始，直至法國民法典、德國民法典、瑞士民法典和本世紀各國的民事立法，均是以法典為民法的載體。即使我們不將此作為大陸法系和英美法系的差異，也頗值得我們?nèi)ニ妓髌渲械膴W妙。民法法典化傾向是自然法哲學影響的結(jié)果。如前所述，自然法的倡導者們崇信理性的力量，認為憑此即可發(fā)現(xiàn)一個理想的法律體系。他們力圖系統(tǒng)地規(guī)劃出各種各樣的自然法的規(guī)則和原則，即與一切時代、與所有各族人民所共有的、不變的、普遍適用的規(guī)定，并將它們納入一部法典中去〔18〕。所以，正是自然法哲學掀起了強大的立法運動。參加法國大革命的理性主義的崇拜者們設(shè)想，只要從自然法學派思想家所建立的基本前提進行推理，人們就能夠取得一種可以滿足新社會和新政府所需要的法律制度〔19〕。這種法律制度，必然是民法制度，而所制定的法典也必然是民法典，因為只有它才首先確認了所謂人的“自然”權(quán)利。所以，民法文化以法典化為其形式理性，成為在自然法哲學影響下的自然而然的事情。

　　民法通過法典表現(xiàn)出來，但并非任何一部民法典均能體現(xiàn)出這種文化性來。民法典不等于民法，正如人的頭顱不能代替大腦一樣。如果在法典中沒有負荷價值，也只能是徒具其形。價值需要載體，法典需要精神，兩者完美結(jié)合方能體現(xiàn)出民法文化由意念走入生活。因此，法典化僅僅是民法文化的形式理性，絕非其靈魂之所在。不尊重人的自由、平等的民法典不是民法精神的產(chǎn)物，而是其異化的畸形兒。

　　三、民法文化的演變

　　民法是隨著人類經(jīng)濟、社會的發(fā)展而發(fā)展和完善的，民法文化同樣也有一個漫長的演變歷程，同樣是歷史的積淀。在這一過程中，各種因素都在發(fā)揮著作用。除了經(jīng)濟上的需要之外，還滲透著哲學、基督教教義以及相關(guān)學科的發(fā)展對其施加的影響。研究民法文化的發(fā)展史，自應從其源頭——羅馬法開始。

　　（一）民法文化之濫觴

　　作為“商品生產(chǎn)者社會的第一個世界性法律”的羅馬法適應當時簡單商品經(jīng)濟的需要，已開始在一定范圍內(nèi)確認了主體間的平等與法律行為的自愿性，初露民法文化的端倪�，F(xiàn)代民法之所以確認羅馬法為其起源，絕不僅僅是因為其規(guī)范的適用性，更為重要的是體現(xiàn)于其中的權(quán)利觀念，以及對人的尊重。當然，這里的“人”僅指羅馬法中所確認的主體，在奴隸制的社會形態(tài)中，要確認奴隸為主體簡直是不可思議的事。這并非羅馬法的局限，而只能是人類歷史發(fā)展的必然。

　　羅馬市民法最初僅僅是作為羅馬民族的法律出現(xiàn)，帶有殘酷、原始、追求程式化、僵硬等特征。隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展及羅馬的對外擴張，與其他民族的交往日益頻繁，市民法已無法適應時勢之要求，統(tǒng)治者亦感到市民法的屬人主義已大大阻礙了帝國的發(fā)展。通過將羅馬市民權(quán)授予全帝國的臣民，市民法與萬民法融為一體，羅馬法得到了更新和發(fā)展，并走向完善。在羅馬法的發(fā)展過程中，帝國前期的法律代表著整個羅馬時代法律文化的精華。

　　羅馬法適應當時發(fā)達奴隸制經(jīng)濟的要求，在簡單商品生產(chǎn)的推動下，在一定程度上開始體現(xiàn)出對人的自由、平等和財產(chǎn)權(quán)的尊重，這里面也包含著自然法思想和基督教教義對它所施加的影響。盡管羅馬法終究擺脫不了時代的烙印，但它的影響卻遠遠超出了孕育它生長的社會，從而成為全人類的文化遺產(chǎn)，并成為我們研究民法制度和精神的起始點。

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　　民法文化的形成與確立經(jīng)過了一個長期的歷史過程，它自11世紀末羅馬法復興始，至法國民法典頒布止。隨著封建社會在西歐的發(fā)展，基督教會開始在意識形態(tài)中占據(jù)支配地位。它壟斷了西歐的文化教育，為封建社會蒙上了神賜的靈光。然而，歷史的腳步卻永恒地向前邁進。在中世紀晚期，資本主義經(jīng)濟在封建社會內(nèi)部逐漸發(fā)展起來，并開始引起人們思想的變遷。自11世紀末開始，在意大利北部尤其是波倫亞大學進行了對羅馬法的研究，并由單純注釋羅馬法發(fā)展到力求把對羅馬法的解釋適應于當時社會發(fā)展的需要。

　　 “羅馬法研究的恢復是標志羅馬日耳曼法系誕生的主要現(xiàn)象”〔20〕，同時也是民法文化得以形成的標志，而另一個標志則是羅馬法在歐洲各國的繼承，各國均不同程度地接受了羅馬法，并將其作為建立新的法律體系的基礎(chǔ)。

　　其后興起的古典自然法理論為民法文化準備了哲學基礎(chǔ)，更是法國大革命直接的思想源泉。自1789年開始的法國大革命，摧毀了封建等級和特權(quán)制度，“以法律代替了專橫跋扈，以平等代替了特權(quán)；……革命把一切都復歸于一個等級、一個法律、一個民族。”〔21〕1804年在拿破侖主持下通過的《法國民法典》標志著大陸法系的形成，同時也是民法文化確立的象征。法國民法典不僅承襲了羅馬法中的平等、自由的理念，而且在新的社會經(jīng)濟條件下和哲學思想影響下，將其又向前大大推進了一步。它在法典中以極其簡潔明了的語言確立了契約自由、財產(chǎn)私有和權(quán)利平等的原則，從而成為民法文化得以確立的標志。

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　　19世紀，當《法國民法典》開始被普遍推崇和效仿時，編纂法典的思想亦在德國發(fā)生影響。圍繞著法典的制定，蒂博和薩維尼展開了激烈的論戰(zhàn)，并最終以歷史法學派的勝利而告終。這一論戰(zhàn)的結(jié)果使許多德國學者把精力轉(zhuǎn)向?qū)Ψ墒返难芯浚⒔⒘说聡降倪壿媷烂艿摹胺煽茖W”〔22〕。

　　經(jīng)過數(shù)代德國民法學者的努力，《德國民法典》終于在1896年頒布。它與《法國民法典》相隔近一個世紀，當時資本主義雖然已開始向壟斷過渡，但事實上法典仍忠實地反映了俾斯麥帝國的社會關(guān)系。 雖然19世紀70年代和80年代， 一種出于家長式極權(quán)國家的關(guān)懷思想的社會政策已經(jīng)開始出現(xiàn)，它促成了勞工保護規(guī)定的頒布特別是社會保險的重要立法，然而當時這些社會思想傾向幾乎還沒有滲入民法。因此，這部法典具有鮮明的自由資本主義時期法律思想的烙印。不過，在許多方面，該法典仍給冷酷的個人主義添加了“幾滴社會的潤滑油。”

　　《德國民法典》延續(xù)了羅馬法。《法國民法典》契約自由、權(quán)利平等、私權(quán)神圣的精神，部分地適應社會的發(fā)展而向前推進，已經(jīng)開始由完全的個人主義向社會化演進，從而使民法文化注入了新的內(nèi)容。

　�。ㄋ模┟穹ㄎ幕�20世紀受到的沖擊

　　民法文化從19世紀向20世紀的過渡，是與自由主義放任經(jīng)濟管理到有計劃或統(tǒng)制經(jīng)濟的現(xiàn)代福利國家的轉(zhuǎn)折和個人主義的哲學思潮向社會本位的轉(zhuǎn)變密切相關(guān)的。“過去大家主要注意的是交換的公平，而今天則分配的公平進居首位。結(jié)果是，過去強調(diào)的是個人間關(guān)系與私法，而今天強調(diào)的則是公法，為在革新的社會中建立新型的公平，則賦予政府和國家以首要的地位。”〔23〕為了適應這一變化，各國民法典都進行了較大的修改，并通過頒行特別法和建立司法判例制度的方式使民法的傳統(tǒng)理念得到了補充、發(fā)展及一定程度的修正。在這一過程中，表現(xiàn)最明顯的是1907年的《瑞士民法典》，它在第二條即確立了誠實信用原則，以此來適應變化劇烈的社會經(jīng)濟生活。1947年日本修訂民法時，亦將誠信原則追加到第一條第二款中。

　　在20世紀，民法傳統(tǒng)理念有的得到修正，有的受到限制，有的獲得發(fā)展。至于對這種變化如何評價，筆者認為民法文化的發(fā)育更為成熟了，它擺脫了早期理想主義的特征，更貼近社會生活并反映了社會生活的要求。民法在尊重個人權(quán)利的基礎(chǔ)上更注重謀求整個社會整體民眾的共同進步與幸福。

　　四、中國的民法文化模式

　　在中國近代史上，西方的諸多文明傳播進來時，往往會因中國生存環(huán)境的惡劣而不得不改頭換面，成為不倫不類的怪物。與其相比較，20世紀末的中國畢竟與世界聯(lián)系甚廣，對西方文明的攝入也由被動轉(zhuǎn)為主動，“洋為中用”成為我們發(fā)展的方針。因此，民法文化引進中國似乎多了一些有利因素，更重要的是中國的市場經(jīng)濟模式使民法有了一個運作的環(huán)境，盡管文化的形成仍需一個較長的過程，但卻是必然的結(jié)果。從民法文化的歷史與現(xiàn)實的結(jié)合研討，筆者認為中國的民法文化應體現(xiàn)出以下特點來：

　　第一，堅持民法為權(quán)利法的本色。民法與公法的區(qū)別即在于民法運作于市民社會，以維護市民交往的自由和權(quán)利不受侵犯為其功能。民法是權(quán)利法，其主要內(nèi)容和精神就是確認民事權(quán)利并運用救濟手段保護權(quán)利。

　　第二，個人本位與社會本位的結(jié)合，即私權(quán)與公益的統(tǒng)一。人類文明的發(fā)展要求實現(xiàn)個人之間的平等，然而現(xiàn)實中卻時時存在著擁有財產(chǎn)數(shù)量的差別，平等的觀念正由形式上的平等即機會平等向?qū)嵸|(zhì)性平等即分配的平等轉(zhuǎn)化。這一點在社會主義國家和資本主義國家均得到體現(xiàn)，盡管其程度和性質(zhì)無法同日而語。與此相適應，民法文化以個人利益與公共利益的統(tǒng)一為特征，實際上是個人權(quán)利得到尊重的過程。

　　第三，仍以意思自治為原則，但應加以限制�？梢哉f，意思自治原則是民法作為權(quán)利法最充分的體現(xiàn)。不過，在發(fā)達的市場體制中，意思自治的流弊已經(jīng)暴露，追求絕對的自由將導致當事人利益的損害，處于弱者的一方往往會在自治的表面承受著被迫的痛苦。因此，對意思自治加以限制已成為挽救意思自治原則，并使民法適應時代要求的必要手段。

　　第四，身份平等的適用范圍和強度仍需擴展。在民法的諸觀念中，平等原則是發(fā)育最緩慢、最不充分的一個。這一問題在缺乏民法傳統(tǒng)、漠視個人存在的舊中國更為嚴重。新中國建立后，在國家、集體、個人三者中，對個人權(quán)利的保護不如前兩者有力；企業(yè)間的權(quán)利因所有制不同而差別甚大，無法實現(xiàn)真正的競爭；對一些單位分配、就業(yè)中的男女不平等現(xiàn)象也缺乏法律制裁手段。在中國，身份平等的觀念也亟需加強。

　　注釋：

　　〔1〕〔美〕艾倫·沃森著，李靜冰、 姚新華譯：《民法法系的演變及形成》，中國政法大學出版社1992年版第172頁。

　　〔2〕〔意〕桑德羅·斯奇巴尼選編，黃風譯：《正義和法》， 中國政法大學出版社1992年版第35頁。

　　〔3〕〔美〕格倫頓等著，米健等譯：《比較法律傳統(tǒng)》， 中國政法大學出版社1993年版第67頁。

　　〔4〕張俊浩主編：《民法學原理》，中國政法大學出版社1991 年版第1頁。

　　〔5〕俞可平：《馬克思的市民社會理論及其歷史地位》， 《中國社會科學》1993年第4期。

　　〔6〕《馬克思恩格斯全集》第1卷439頁。

　　〔7〕《馬克思恩格斯全集》第1卷438頁。

　　〔8〕《馬克思恩格斯全集》第46卷上197頁。

　　〔9〕《馬克思恩格斯全集》第1卷439頁。

　　〔10〕同上。

　　〔11〕《馬克思恩格斯選集》第4卷321頁。

　　〔12〕〔美〕博登海默著，鄧正來等譯：《法理學—法哲學及其方法》，華夏出版社1987年版第13—14頁。

　　〔13〕同上書，第66頁。

　　〔14〕《馬克思恩格斯選集》第4卷248至249頁。

　　〔15〕佟柔主編：《民法原理》，法律出版社1986年版第3頁。

　　〔16〕〔法〕盧梭著，何兆武譯：《社會契約論》， 商務(wù)印書館1994年版第9頁。

　　〔17〕《民法法系的演變及形成》第5頁。

　　〔18〕《法理學—法哲學及其方法》第67頁。

　　〔19〕〔德〕茨威格特等著，潘漢典等譯：《比較法總論》，貴州人民出版社1992年版第161頁。

　　〔20〕《比較法律傳統(tǒng)》第16頁。

　　〔21〕〔法〕米涅著，北京編譯社譯：《法國革命史》，商務(wù)印書館1991年版第3頁。

　　〔22〕《比較法律傳統(tǒng)》第23—26頁。

　　〔23〕〔法〕勒內(nèi)·達維著，漆竹生譯：《當代主要法律體系》，上海譯文出版社1986年版第63頁。

作者介紹：江平 中國政法大學教授 蘇號朋 民法博士研究生

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