本文關(guān)鍵詞：誠實信用原則在勞動法適用的類型化，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

目錄與摘要

【部門法專論】

1、我們需要什么樣的民法總則——與德國民法比較

魏振瀛

摘要：我國民法體系與德國民法體系有重大差異，根本原因是立法理念和思路不同。德國民法體系是以權(quán)利為核心構(gòu)建的，所反映的法律關(guān)系理論屬于“權(quán)利關(guān)系”階段的理論。我國民法是以法律關(guān)系為核心構(gòu)建的，所反映的法律關(guān)系理論屬于“權(quán)利義務(wù)責(zé)任關(guān)系”階段的理論。從立法技術(shù)上看，我國民法體系與德國民法體系有重大差異的根源在于，民法上責(zé)任的概念和內(nèi)涵及責(zé)任與義務(wù)的關(guān)系有重大差異。由于《德國民法典》是以權(quán)利為核心構(gòu)建的，請求權(quán)在民法中占有十分重要的地位。我國民法體系是以法律關(guān)系為核心構(gòu)建的，體現(xiàn)為以“權(quán)利——義務(wù)——責(zé)任”為主線，我國民法上請求權(quán)的功能與德國民法上請求權(quán)的功能不同。

2、現(xiàn)代礦業(yè)地役權(quán)制度探析

康紀田

摘要：礦業(yè)用地制度創(chuàng)新的根本出路在于資源產(chǎn)權(quán)的合理安排。以現(xiàn)代礦業(yè)地役權(quán)作為礦業(yè)用地的重要方式，既是拓展礦業(yè)用地獲取途徑的出路，更是提高資源利用效率的出路。從主體、客體、內(nèi)容等方面構(gòu)建的現(xiàn)代礦業(yè)地役權(quán)是傳統(tǒng)地役權(quán)的轉(zhuǎn)型升級，以地下空間為需役地的空間地役權(quán)、為獲取礦業(yè)廣場而設(shè)立的地表地役權(quán)等基本覆蓋礦業(yè)用地領(lǐng)域。地役權(quán)的主體界定以及合同訂立，是礦山企業(yè)設(shè)立地役權(quán)的重要內(nèi)容。地役權(quán)的從屬性而顯示其弱權(quán)利性，可通過地役權(quán)登記原則、物權(quán)請求權(quán)以及法律責(zé)任等方式，維護地役權(quán)的預(yù)期、穩(wěn)定和圓滿。

3、“法律不知有害”質(zhì)疑

李俊青

摘要：我國大多數(shù)學(xué)者認為對事實的不知無害，對法律的不知有害，因而實務(wù)中對法律錯誤一般不予以救濟。但事實上，不管是在羅馬法上，還是在當(dāng)代的大陸法系和英美法系，大部分國家都會對部分法律錯誤予以救濟。而在確定何種法律錯誤可予以救濟時，應(yīng)充分考量在特定情況下對表意人“知法推定”的合理性以及表意人與第三人之間的利益衡量。

4、《刑法修正案（九）》第120條前置化規(guī)制的法理探析

王  新

摘要：《刑法修正案（九）》第120條的前置化規(guī)制是保護重大法益的必要手段,對其正當(dāng)性的討論為當(dāng)前立法和司法突破和擴張的態(tài)勢提供了法理依據(jù)。敵視社會基本規(guī)范和恐怖犯罪的預(yù)備或預(yù)備的預(yù)備行為已呈現(xiàn)出侵害重大法益的抽象危險，具備了前置化規(guī)制預(yù)備行為的前提要素；在識別敵人刑法爭議的根源并加以理性辨別的基礎(chǔ)上，從立法目的都是社會要保護自身免受該違法者的侵犯之角度，前置化規(guī)制的依據(jù)與某些敵人刑法的理念存在有限的內(nèi)在暗合，但不可否認，尚未成熟的敵人刑法亦與前置化規(guī)制存在疏離之處；而敵視基本法規(guī)范且具有抽象危險的實質(zhì)預(yù)備犯滿足了前置化規(guī)制現(xiàn)實依據(jù)的要求。其處罰邊界亦需遵循，根據(jù)行為方式和特征進行司法定量限制及限縮解釋。

5、私主體參與行政任務(wù)的界限研究

張魯萍

摘要：自20世紀中后期以來，基于需求膨脹與有限政府的內(nèi)在緊張，私主體參與行政任務(wù)被認為是各國打破行政壟斷、推行公共行政改革的共同選擇。但基于國家任務(wù)之不完全可授性、公民權(quán)利保障之不可克減性以及法律制度供給之非充分性等法理，私主體參與行政任務(wù)并非毫無界限。應(yīng)當(dāng)在遵循基本權(quán)利保留、適度性原則的基礎(chǔ)之上，健全立法保障、恪守行政謙抑、完善社會監(jiān)督，實現(xiàn)私主體參與行政任務(wù)的良好效果。

6、美國慈善捐贈稅收扣除制度的考察與思考

楊利華

摘要：近年來美國在慈善扣除理論與立法上的重要變化尚未引起我國學(xué)界的重視。美國慈善扣除制度在實施中暴露出了許多問題，目前美國已有不少研究開始對傳統(tǒng)的慈善扣除理論進行批判，美國政府也已經(jīng)開始對慈善捐贈扣除制度不斷進行調(diào)整和改革。因此，在完善我國慈善稅收激勵制度時，在對美國慈善稅收扣除立法實踐考察的基礎(chǔ)上，梳理其理論發(fā)展并進行制度反思，除了肯定美國慈善扣除制度對捐贈的激勵作用之外，還應(yīng)當(dāng)重視當(dāng)前美國慈善扣除理論方面的變化及制度方面存在的問題。進而合理設(shè)計慈善扣除的比例限制，科學(xué)設(shè)置邊際稅率，選擇適當(dāng)?shù)拇壬贫愂諆?yōu)惠方式，構(gòu)建一個科學(xué)合理的慈善稅收激勵政策。

7、誠實信用原則在勞動法適用的類型化

饒志靜

摘要：勞動關(guān)系較之一般的契約關(guān)系更著重雙方信賴利益。對于誠信原則在勞動法中的適用范圍各國盡管尚存爭議，，但大多均肯定其價值。我國《勞動合同法》對此亦有明文規(guī)定。但無論是誠信原則概念本身的不確定性，抑或從我國司法適用現(xiàn)狀的考察，誠信原則均有類型化適用的必要。即在考量勞動法特性前提下，按照誠信原則三大功能的指引，在適用時區(qū)分不同的類型進行建構(gòu)，明確具體構(gòu)成要件和法律效果。在補充性功能上，注意勞動者附隨義務(wù)劃定的邊界，不能擅自突破法律既定的保護框架。在限制性功能上，應(yīng)通過精細化闡述或下位原則適用，對判定要素加以說明。在修正性功能上，應(yīng)遵循維護法律安定性為本旨，例外情況下才適用的原則。

8、論刑事訴訟對恐怖犯罪的早期介入——基于中美司法實踐的比較討論

韓 陽

摘要：恐怖犯罪在全球一直處于上升和蔓延趨勢，其暴力性質(zhì)和嚴重的破壞力使得各國在應(yīng)對這種犯罪類型時都不得不調(diào)整針對傳統(tǒng)犯罪的打擊政策。相對于軍事打擊等手段而言，司法手段在恐怖犯罪中的適用爭議性是最小的，因此越來越成為各國政府的首選。而為了有效控制恐怖犯罪的蔓延，早期追訴又成了一個新的刑事司法政策。但早期追訴也帶來了很多問題，比如介入的時間難以確定；由于沒有實施行為，證明難以完成等。共謀理論在司法實踐中的發(fā)展在很大程度上解決了這些難題，共謀責(zé)任和獨立追訴政策的并用效果顯著，不過由此帶來的追訴面擴大以及僅就犯罪意圖進行追訴的責(zé)難可能是我們在相當(dāng)長的時間內(nèi)都必須面對的。

9、第三人撤銷之訴撤銷對象研究——以《〈民事訴訟法〉解釋》第296、297條為中心

劉君博

摘要：《民訴法解釋》第296條和第297條分別從裁判文書的內(nèi)容以及適用案件類型的角度界定了第三人撤銷之訴的撤銷對象。在既有司法實踐條件下，適用第三人撤銷之訴的案件類型應(yīng)當(dāng)“從嚴把握”，待理論準備和配套制度相對成熟時，可以考慮從立法和司法適用上賦予法官更大的自由裁量權(quán)。撤銷對象內(nèi)容的界定則應(yīng)以既判力消極作用、積極作用以及預(yù)決效力等制度功能的有序區(qū)分作為基礎(chǔ)，并契合第三人撤銷之訴的立法目的與性質(zhì)。

【理論法前沿】

10、法治認同培育的理性邏輯

尹奎杰

摘要：法治認同作為社會認同的一種，需要社會公眾在社會交往和社會實踐中形成對于法治的理性認知和情感，并把這種理性認知和情感轉(zhuǎn)化為自身的行為選擇和具體行動。在這一過程中，理性的社會群際關(guān)系是培育法治認同的社會心理基礎(chǔ)，人們對法治整體化范疇認知和社會性自我歸類意識的培育是當(dāng)代中國社會法治認同培育的關(guān)鍵所在，培育人們的法治認知、法治情感、法治思維與法治觀念和理性的法治行動，是當(dāng)代中國社會法治認同培育的實踐展開方式。

11、需要何種法律信任

劉小平

摘要：“法律信任”對“法律信仰”概念的修正，實質(zhì)走向了一個韋伯式概念，其理論本身在很大程度上也是韋伯命題的理論映照。這一韋伯式的“法律信任”概念，無論是在理論上還是在現(xiàn)實上都面臨著巨大的困難，這種雙重困難指向同一問題：“法律信任”如何可能？由此，立基于韋伯式的形式法律理論之上，不可能產(chǎn)生真正的“法律信任”。“法律信任”概念要想有意義，就必須建立在一種更具實質(zhì)性的法律理論之上。

【中外法史研究】

12、古代法制的生成及其演進邏輯——以事制為中心

劉篤才

摘要：中國古代法制在其發(fā)展過程中，實際上形成了事制與刑制并駕齊驅(qū)的兩面：一方面是通過“議事以制”——“制事典”——“令以存事制”，編成令典；一方面是歷經(jīng)“不為刑辟”——“正法罪”——“律以正罪名”，編成律典。它們是中國古代法的兩個重要組成部分。人定規(guī)則的生成、成文法的出現(xiàn)、法典編制成功及“諸法合體”格局的突破，是中國古代法生成發(fā)展的三個關(guān)鍵節(jié)點。而從先秦的“制事典”，到中古的“益事律”、“存事制”，“議事以制”的傳統(tǒng)一脈相承，演繹了中國古代法源遠流長的另一面。

【博士生論壇】

13、司法過程中的數(shù)字規(guī)律——關(guān)于司法數(shù)字生成及其合理性的闡述

高一飛

摘要：司法過程中少不了數(shù)字的存在，司法數(shù)字可分為描述性與調(diào)整性兩類，調(diào)整性數(shù)字在司法裁判中通常具有實質(zhì)性作用，而司法與數(shù)字關(guān)聯(lián)的內(nèi)在機理緣于數(shù)字的固有特征與司法的特定需求；從生成因素來看，司法數(shù)字的產(chǎn)生以法律規(guī)則為基礎(chǔ)框架，以經(jīng)驗為填充，通過法官理念整合后展現(xiàn)于裁判文書之中，而理念又在深層次為文化所決定和指引，其最終體現(xiàn)了主觀性（主導(dǎo)）與客觀性（框架）的綜合；從合理性理論出發(fā)，司法數(shù)字的合理性標準可分為程序正當(dāng)與結(jié)果合理兩方面，自身的優(yōu)化路徑則包括基本裁量原理、計算規(guī)則的明確和多元回歸模型的建立。

14、國際投資法中的“國家安全”問題探究——以“Ralls訴美國外國投資委員會案”為視角

任  強

摘要：國際投資協(xié)定通過條約義務(wù)設(shè)定，促使投資東道國保護其境內(nèi)的外國投資�！皣野踩狻睏l款則以保護東道國利益為宗旨，并蒲紅成國際投資協(xié)定和國際投資爭端解決實踐認可。“國家安全例外”在平衡國際投資者與投資東道國利益中扮演重要角色，但該條款會為以保護東道國國家利益為名行投資歧視之實的行為提供“條約保護傘”，對國際投資造成不合理限制。在國際投資協(xié)定由“重投資保護輕東道國保護”向“投資者與東道國兼顧”的轉(zhuǎn)型中，我國擬在《外國投資法》中設(shè)置國家安全審查機制的做法正逢其時，并與“投資者—東道國糾紛解決機制”退出國際投資條約的呼聲相呼應(yīng)，將為投資東道國利益提供條約上的保護。但在國際投資協(xié)定尚未完成轉(zhuǎn)型的時期，通過國家安全審查國際投資時應(yīng)兼顧考察所涉及的投資協(xié)定，以免國家承擔(dān)可能發(fā)生的條約不履行的國際責(zé)任。

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