【摘要】：在我國,《合同法》第52條第5項是涉及違反強制性規(guī)定的合同無效的核心法條,它體現(xiàn)國家公權(quán)力對于私人自治的干涉。充當(dāng)著連接公法和私法間橋梁的作用,此為該條款的基本功能。以《合同法》第52條第5項為對象進(jìn)行案例檢索和分析研究,我們整理歸納出一些數(shù)據(jù)結(jié)論,主要包括法院對該具體合同的判定結(jié)論、具體的爭議問題、相關(guān)法律規(guī)范的梳理及對強制性規(guī)定的適用。通過對這些數(shù)據(jù)結(jié)論進(jìn)行分析,可以發(fā)現(xiàn)司法實踐中,法官對于該項的理解和適用存在嚴(yán)重的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一、分析不明晰等問題,具體表現(xiàn)為對第52條第5項所規(guī)定的"法律"的認(rèn)識機(jī)械,司法解釋中指出的"效力性強制性規(guī)定"與"管理性強制性規(guī)定"的劃分意義并未得到彰顯,更有甚者將該項規(guī)定與第4項違反社會公共利益混為一談。將實證研究發(fā)現(xiàn)的問題延伸至理論研究領(lǐng)域,同樣引發(fā)了一系列思考。首先,從遵守合同法"鼓勵交易"、"合同自由"原則的角度上,"法律"的范圍被限定在"法律、行政法規(guī)"領(lǐng)域內(nèi),但隨著批判性分析的深入,法律位階限制論在司法實踐中的弊端日益暴露。對包含"強制性規(guī)定"的"法律"的內(nèi)涵與外延進(jìn)行重新審視,我們認(rèn)為不應(yīng)把它看成是完全性列舉,地方性法規(guī)、行政規(guī)章在特定條件下可以加以考慮,但對其適用應(yīng)更加嚴(yán)格,并應(yīng)結(jié)合具體案情。其次,在"強制性規(guī)定"的認(rèn)識問題上,大陸民法學(xué)界多專注于通過類型劃分的方式達(dá)到簡化強制性規(guī)定識別的目的,其中效力性及管理性強制性規(guī)范的區(qū)分以司法解釋的形式被采納并推向了較高的位置。但這造成了司法實踐中的一大尷尬,現(xiàn)有的法律規(guī)定與理論區(qū)分方法不能給法官明確的指引。同時這也反映出,類型劃分的認(rèn)定方式不可能成為一勞永逸的解決方案。所以從法律解釋的層面尋找出路,運用好基本的解釋方法彌補類型劃分方式的不足顯得尤為重要。此時,有效的彌補方式是恰當(dāng)運用文義解釋及規(guī)范目的解釋。再次,回歸合同法的基礎(chǔ)理論,重新審視"法律(廣義)"、"強制性規(guī)范"、"合同效力"等基本概念后,需要具體的適用這些強制性規(guī)定以對合同效力產(chǎn)生影響。《合同法》第52條第5項涉及公法對私法的干預(yù)問題,涉及對契約自由的干涉,必定要賦予法官以自由裁量權(quán)。為盡可能地確保法官價值補充的合理性和正當(dāng)性,需要正確應(yīng)用利益衡量、目的分析等工具,在這一過程中法官應(yīng)自覺接受"比例原則"的指導(dǎo)。在個案裁判中應(yīng)具體結(jié)合比例原則下的三個具體原則,在實現(xiàn)國家公權(quán)力價值的同時,最大限度地尊重私法自治。另外,實務(wù)處理時出現(xiàn)了一些違反強制性規(guī)定和違反社會公益交叉的案例,此類案件通常以漏洞填補的形式將損害社會公益用作認(rèn)定合同無效的依據(jù),由此,社會公共利益的范疇呈擴(kuò)張趨勢。我們認(rèn)為,第52條第4項和第5項之間是一般法與特別法的關(guān)系問題,第5項是對第4項的具體化,且作為特別法理應(yīng)優(yōu)先適用。
[Abstract]:......
【學(xué)位授予單位】：吉林大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2017
【分類號】：D924.3

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本文編號：2408121