本文關(guān)鍵詞：《合同法》上“以自己名義代理”的法解釋學研究，，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

《吉林大學》 2011年

《合同法》上“以自己名義代理”的法解釋學研究

江春雨  

【摘要】：本文是圍繞《合同法》第四百零二條、第四百零三條為中心,結(jié)合《合同法》第一百二十一條、行紀合同有關(guān)規(guī)定以及以下簡稱《民法通則》有關(guān)代理的規(guī)定而展開的。 本文在第一部分指出,自《合同法》規(guī)定了受托人以自己的名義實施代理行為以來,有關(guān)代理問題的研究存在幾個主要不足:一是片面重視“以自己名義代理”的名分界定。即為我國《合同法》第四百零二條、第四百零三條尋找到契合傳統(tǒng)英美法或大陸法概念的名分,爭論將其歸入是間接代理、隱名代理還是其他代理類型。這種研究的不足在于,我國代理規(guī)則不僅借鑒了大陸法系的制度,還借鑒了英美法系的經(jīng)驗,存在混合繼受的情況,讓這些混合繼受規(guī)則很好地融合在我國法上,就不能簡單套用傳統(tǒng)大陸法和英美法上的概念,而必須給出我國自己答案的。第二個不足是陷入“區(qū)別論”與“等同論”對立理論之中。這種“區(qū)別論”和“等同論”的針鋒相對也許并不存在,英美法理論和大陸法理論的差異主要在于英美法實用的法律思維方式和寬泛的代理概念。第三項不足是側(cè)重立法論的角度,片面強調(diào)現(xiàn)行法的缺陷。這種立場的不足在于對法律的良好適用將不能發(fā)揮積極影響。就代理問題而言,盡管《合同法》生效已十多年,很多學者仍然是基于立法論的立場對其提出批評和修改建議,這無疑不利于法律的良好適用。 在本文第二部分針對既往研究活動存在上述不足,提出幾點研究思路的轉(zhuǎn)移。其一是構(gòu)建我國代理制度的實用分類,根據(jù)我國現(xiàn)行法的規(guī)定,按照法律規(guī)定的實際效果不同,將法律效果原則上直接約束被代理人(委托人)和第三人的稱為狹義代理,將法律效果并不直接約束被代理人(委托人)和第三人,但我國現(xiàn)行法上仍以“代理”或者“代理關(guān)系”明文規(guī)定的稱為廣義代理。狹義代理又可以劃分為“以代理人名義進行的代理”和“以自己名義進行的代理”。而廣義代理除了包含狹義代理之外,還包括《合同法》第四百零三條規(guī)定的“以自己名義進行的受托行為”。第二是重視解釋論立場和法律解釋學方法。解釋論是民法學研究的角度或者立場。在進行民法解釋論研究時,必須遵循法律解釋學的方法。各種解釋方法或者手段在相互聯(lián)系與相互制約的作用下,協(xié)力完成發(fā)現(xiàn)法律之規(guī)范意旨的任務(wù)。第三是重視意思表示等傳統(tǒng)分析工具。在委托合同中,合同約束力之所以能在受托人和第三人之間存在,歸根結(jié)底還是由當事人意思自治決定的。第四是重視要件事實論的引入。因為《合同法》上的代理規(guī)則不僅涉及到構(gòu)成要件的具體內(nèi)容,還涉及到要件事實的舉證。有必要在解釋時借鑒近鄰日本的“要件事實論”,有意識地將“證明責任分配”問題加到法律解釋和要件構(gòu)成中去。 本文在第三部分首先運用意思表示理論對“以自己名義代理”規(guī)則中當事人的意思進行剖析,提出《合同法》第四百零二條受托人并無真正成為合同當事人的意思表示,其有為委托人訂立合同的意思�！逗贤ā返谒陌倭闳龡l受托人具有成為合同當事人的意思表示,并且受托人有為委托人利益訂立合同的意思。接下來,該部分對“以自己名義代理”規(guī)則的構(gòu)成要件進行分析,提出《合同法》第四百零二條“合同約束第三人和委托人”的構(gòu)成要件包括四項:(1)合同的締結(jié)人為受托人和第三人。(2)從合同文本或者合同締結(jié)過程中的證據(jù)可以證明第三人明知或者應(yīng)當明知委托人作為被代理人的存在。(3)在第三人看來,受托人在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)訂立合同。(4)從合同文本或其他證據(jù)中不能證明受托人是為自己訂立合同�！逗贤ā返谒陌倭闳龡l“合同約束受托人和第三人”的構(gòu)成要件包括兩項:(1)合同的締結(jié)人是受托人和第三人。(2)從合同文本或者合同締結(jié)過程中的證據(jù)不可以證明第三人明知或者應(yīng)當明知委托人作為被代理人的存在�！逗贤ā返谒陌倭闳龡l“委托人向第三人主張權(quán)利”的構(gòu)成要件包括三項:(1)委托人和受托人之間確實存在代理關(guān)系。(2)受托人因第三人原因而違約。(3)第三人并非不愿意與委托人簽訂合同�！逗贤ā返谒陌倭闳龡l“第三人向委托人主張權(quán)利”的構(gòu)成要件包括三項:(1)受托人在合同訂立后向第三人披露了代理關(guān)系和委托人。(2)受托人因委托人的原因而向第三人違約。(3)第三人未選擇受托人作為主張權(quán)利的對象。最后在與《合同法》第一百二十一條的銜接上,本文提出要從目的解釋、歷史解釋、比較解釋等方法入手。在解釋我國《合同法》第四百零二條和第四百零三條規(guī)定的適用范圍時,要考慮到商事活動這一限制性標準。在與《合同法》有關(guān)行紀合同規(guī)定的銜接上,本文提出從體系解釋和目的解釋等角度來看,行紀活動都沒有適用上述兩條規(guī)定的必要。 最后,在結(jié)論中筆者也指出本文的局限。首先,對于代理類型的劃分略顯冗繁,不夠清晰。其次,對于法律解釋方法的運用顯得笨拙,尤其對于比較解釋、歷史解釋等方法的運用還是停留在相對生硬的淺層運用。另外,對于要件事實論的把握還不夠深入,對其應(yīng)用也只是嘗試性的,有待繼續(xù)努力。 綜上,本文試圖通過新的研究思路對《合同法》上相關(guān)代理問題進行研究和梳理,著重強調(diào)解釋論的立場、法律解釋的方法和要件事實論,雖然筆者對上述理論和方法的理解和應(yīng)用有不足之處,但仍然提出了一些有創(chuàng)見的觀點,希望對今后研究的深入作出貢獻。

【關(guān)鍵詞】：
【學位授予單位】：吉林大學
【學位級別】：碩士
【學位授予年份】：2011
【分類號】：D923.6
【目錄】：

摘要4-7

Abstract7-10

引言10-12

一、《合同法》上“以自己名義代理”研究活動的主要不足12-19

（一） 片面重視“以自己名義代理”的名分界定13-16

（二） 陷入“區(qū)別論”與“等同論”對立理論之中16-17

（三） 側(cè)重立法論的角度，片面強調(diào)現(xiàn)行法的缺陷17-19

二、《合同法》上“以自己名義代理”研究角度的轉(zhuǎn)換19-28

（一） 構(gòu)建我國代理制度的實用分類19-21

（二） 重視解釋論立場和法律解釋學方法21-25

（三） 重視意思表示等傳統(tǒng)分析工具25-26

（四） 重視要件事實論的引入26-28

三、《合同法》上“以自己名義代理”規(guī)則的構(gòu)成要件及與相關(guān)規(guī)則的協(xié)調(diào)28-38

（一） “以自己名義代理”規(guī)則中當事人的意思剖析28-30

（二） “以自己名義代理”規(guī)則的構(gòu)成要件分析30-35

（三） “以自己名義代理”規(guī)則與相關(guān)規(guī)則的協(xié)調(diào)與銜接35-38

結(jié)論38-40

參考文獻40-44

注釋44-51

作者簡介及科研成果51-52

后記52

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本文編號：212824