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論合同法的精神

發(fā)布日期： 2013-02-22 發(fā)布：  

  2012年第10期目錄       本期共收錄文章20篇

　　一、合同法的精神：自由、安全、正義、效率
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　　縱觀世界各國合同法，雖然其所強(qiáng)調(diào)的精神不盡相同，但至少有以下相同點(diǎn)：一是合同法的精神并非是單一的，而是具有多樣性；二是現(xiàn)代世界各國合同法一般包括自由、安全、正義和效率等精神。
　　（一）合同自由
　　合同自由是合同法中最重要、最古老的精神。康德在《法的形而上學(xué)原理———關(guān)于權(quán)利的科學(xué)》指出，“所有的時(shí)代，所有的哲學(xué)家都在探討一個(gè)基本問題，也就是什么是公正的問題。私法領(lǐng)域中的公正，在我看來，無非就是賦予當(dāng)事人的自由意志以法律效力罷了”。該話被視為合同自由理念的理論和哲學(xué)根源�！斗▏穹ǖ洹反_立了私法三個(gè)基本原則：自由與平等原則，所有權(quán)原則，契約自由原則。合同自由原則首次在法典中明確規(guī)定。合同法是市場交易之法，旨在促進(jìn)市場主體間的交易行為，國家不應(yīng)過多干預(yù)。只要市場主體的交易行為不違反國家法律法規(guī)、不違背社會(huì)公序良俗、不損害社會(huì)公共秩序，則國家對(duì)該行為不予以否定，體現(xiàn)了國家尊重當(dāng)事人意愿，賦予當(dāng)事人自主選擇、自愿接受交易的權(quán)利，此權(quán)利即為合同自由。合同自由是合同法的應(yīng)有之意，是合同法的靈魂和精髓，也是市場經(jīng)濟(jì)要求在合同法上的折射。
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　　合同正義是一個(gè)歷久彌新的話題。亞里士多德將私法領(lǐng)域的正義分為校正的正義和交換的正義。校正的正義體現(xiàn)在侵權(quán)法，造成他人損害，要承擔(dān)恢復(fù)原狀的責(zé)任。交換的正義體現(xiàn)在合同法中，當(dāng)事人的給付要大體和他的回報(bào)相當(dāng)，此為合同正義最基本的含義。美國哲學(xué)家羅爾斯將正義分為形式正義和實(shí)質(zhì)正義。形式正義與法的普遍性相聯(lián)系，它要求對(duì)所有人平等執(zhí)行法律和制度，給予人們平等的機(jī)會(huì)。實(shí)質(zhì)正義與形式正義不同，它在于實(shí)現(xiàn)社會(huì)范圍內(nèi)實(shí)質(zhì)性的正義和公平，是一種追求最大多數(shù)社會(huì)成員之福祉的正義觀，強(qiáng)調(diào)針對(duì)不同情況和不同的人予以不同的法律調(diào)整，給予人們結(jié)果的公平。
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　　合同法是交易之法，通過規(guī)范交易主體的交易行為，鼓勵(lì)合法交易，禁止和制裁非法交易，促進(jìn)交易行為，培育有序的市場交易秩序。另外，法律不過是為政治和經(jīng)濟(jì)服務(wù)的，基于我國目前的政治和經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平等多種因素的考慮，合同效率應(yīng)為合同法的基本精神�，F(xiàn)階段，經(jīng)過三十年的改革開放，雖然我國綜合國力迅速提高，但是經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)不合理、區(qū)域經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡、人民收入水平偏低等問題仍十分突出。作為市場交易之法的合同法，從政治和經(jīng)濟(jì)目的出發(fā)，也應(yīng)秉承效率原則，為國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展貢獻(xiàn)力量。因此，合同法也是增進(jìn)市場效率之法。
　　二、合同法精神在合同法適用過程中實(shí)現(xiàn)
　　（一）合同自由在合同上的體現(xiàn)
　　合同自由原則要求尊重當(dāng)事人意愿，賦予當(dāng)事人自主選擇、自愿接受合同約束的權(quán)利�！逗贤ā返�4條規(guī)定：“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)�！本唧w表現(xiàn)為：第一，締結(jié)自由。雙方當(dāng)事人均有權(quán)選擇是否締結(jié)合同的自由。第二，選擇相對(duì)人的自由。當(dāng)事人有權(quán)自由決定與何人訂立合同。第三，決定合同內(nèi)容的自由。雙方當(dāng)事人有權(quán)決定怎樣締結(jié)合同具體條款的自由。在內(nèi)容上，當(dāng)事人有權(quán)通過協(xié)商，改變法律的任意性規(guī)定，也可以在法律規(guī)定的有名合同之外，訂立無名合同或混合合同。但若違背法律、法規(guī)強(qiáng)行性規(guī)定和社會(huì)公共利益的要求則無效。第四，變更和解除合同的自由。當(dāng)事人有權(quán)通過協(xié)商，在合同成立以后變更合同內(nèi)容或解除合同。第五，選擇合同方式的自由。締結(jié)合同的形式由雙方當(dāng)事人自由選擇，可以采取口頭形式或者書面形式。
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　　首先，合同法保護(hù)交易相對(duì)人合理信賴和期待。在先合同階段，保護(hù)當(dāng)事人的信賴?yán)�。《合同法》�?2條規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：1、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；3、其他違背誠實(shí)信用原則的行為�！钡�43條：“當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。”在合同履行階段，保護(hù)合同履行利益。其次，合同安全體現(xiàn)在合同談判和合同交易的過程中，必須遵循誠實(shí)信用和公平交易的理念。當(dāng)事人本著最大的善意，根據(jù)誠實(shí)信用的原則進(jìn)行談判，并且使交易的過程和結(jié)果大體公平。
　　（三）合同正義在合同法上的體現(xiàn)
　　合同正義首先表現(xiàn)為雙方當(dāng)事人地位平等。不因?qū)Ψ降某錾�、種族或地位給予不適當(dāng)?shù)南拗啤Ｆ浯�，遵循程序正義的原則。程序正義，指合同談判過程中，，合同法設(shè)計(jì)了一系列制度來保障當(dāng)事人意思表示的真實(shí)性，誤解、欺詐、脅迫等可能導(dǎo)致合同無效或被撤銷。通過這些程序的控制，讓當(dāng)事人能做出真實(shí)的意思表示。再次，雙方當(dāng)事人不得濫用優(yōu)勢地位。該規(guī)定旨在使雙方當(dāng)事人合理分配合同上的危險(xiǎn)和負(fù)擔(dān)。對(duì)于無名合同，由于法律上沒有明確規(guī)定，要求法官在審判中裁決當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，正確解決違約后果，以及合理分配風(fēng)險(xiǎn)和損害。最后，合同正義體現(xiàn)為對(duì)弱者的保護(hù)�，F(xiàn)代合同法產(chǎn)生的背景是社會(huì)日益分化為兩個(gè)階層，消費(fèi)者等個(gè)體與大公司、大集團(tuán)階層力量對(duì)比懸殊，要求合同法傾斜保護(hù)弱者利益，舍形式公平，求實(shí)質(zhì)公平。
　　（四）合同效率在合同法上的體現(xiàn)
　　首先，合同效率要求法律對(duì)合同形式和訂立程序限制最小化。對(duì)于合同的訂立程序，盡量不設(shè)審批程序；對(duì)合同是否使用書面形式，盡量不加干預(yù)，原則上采取形式自由原則。其次，對(duì)合同內(nèi)容的限制最小化。合同法是市場交易之法，旨在促進(jìn)交易行為。合同法設(shè)計(jì)的許多制度是有助于交易的進(jìn)行，整個(gè)合同法是一部增進(jìn)市場效率的法律。只要當(dāng)事人意思表示不違反法律法規(guī)、不違背社會(huì)公序良俗、不損害社會(huì)公共利益，合同法就不應(yīng)進(jìn)行干預(yù)。只有在市場失靈的時(shí)候，才可以限制合同的自由。合同法為了盡量不限制合同自由，同時(shí)促進(jìn)市場效率，設(shè)計(jì)一些必須的制度來直接地刺激市場效率，如通過充分的信息披露，從而降低交易成本；通過保護(hù)消費(fèi)者，制裁經(jīng)營者濫用市場支配地位的行為，從而打破市場壟斷，最終促進(jìn)良好市場經(jīng)濟(jì)秩序的形成。
　　三、合同法精神應(yīng)在動(dòng)態(tài)變化和交叉作用下實(shí)現(xiàn)
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　　合同自由以平等的交易主體為前提。1804年《法國民法典》首次確立了合同自由原則，當(dāng)時(shí)法國是小農(nóng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)，城市不發(fā)達(dá)，交易主體締約能力很有限，交易雙方地位相當(dāng)。但隨著工業(yè)革命的發(fā)展，社會(huì)逐漸分化為兩個(gè)階層，大公司、大集團(tuán)是一個(gè)階層，消費(fèi)者、勞動(dòng)者是另一個(gè)階層。進(jìn)入資本主義壟斷階段，科技的飛速發(fā)展與進(jìn)步，人與人之間不論在經(jīng)濟(jì)上、政治上或知識(shí)結(jié)構(gòu)上都有了重大的區(qū)分，社會(huì)分化更加嚴(yán)重。商事交易過程中出現(xiàn)了嚴(yán)重的信息不對(duì)稱，明顯的地位優(yōu)劣對(duì)比。弱勢群體根本沒有選擇自由的實(shí)力，一味堅(jiān)持傳統(tǒng)自由原則，只會(huì)帶來顯失公平的結(jié)果。于是，立法政策和法官判決開始進(jìn)行調(diào)整，出現(xiàn)了“舍自由、求平等；舍形式、求實(shí)質(zhì)；舍過程、求結(jié)果”。法律不再強(qiáng)調(diào)形式自由，而是通過給當(dāng)事人的合同自由施加一定限制，從而達(dá)到人與人之間總體的平衡。所以，現(xiàn)代合同法發(fā)展的一條主線是合同自由及其限制，只是在不同時(shí)期，“自由”和“限制”的比重不同。實(shí)際上，現(xiàn)代合同法對(duì)合同自由的限制，反映了合同法對(duì)合同正義的追求。而現(xiàn)代合同法發(fā)展的另一條主線就是合同自由、合同效率與合同正義、合同安全的相互博弈過程。自由是相對(duì)的，已成為現(xiàn)代社會(huì)的共識(shí)。對(duì)合同自由的限制體現(xiàn)在：第一，對(duì)意思表示缺陷的干預(yù)，欺詐、脅迫、趁人之危會(huì)導(dǎo)致合同無效或撤銷。第二，設(shè)計(jì)強(qiáng)制締約制度。通過強(qiáng)制締約制度，保障當(dāng)事人的基本生存，促進(jìn)整個(gè)社會(huì)福利。強(qiáng)制締約制度體現(xiàn)在反對(duì)就業(yè)歧視，農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同，公房租賃、緊急狀況下的醫(yī)療合同等領(lǐng)域。第三，在簽合同階段，限制信息保有自由�！逗贤ā返�42條第2款規(guī)定，故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況，給對(duì)方造成損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。第四，對(duì)格式合同和格式條款的限制。
　　作者簡介：
　　吳聞天，南京大學(xué)2010級(jí)法律碩士。

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