本文關(guān)鍵詞： 不當出生 侵權(quán)責(zé)任 違約責(zé)任 損害賠償 生育自主決定自由　出處：《武漢大學(xué)》2017年碩士論文　論文類型：學(xué)位論文

【摘要】：產(chǎn)前診療技術(shù)的進步和法律對終止妊娠一定程度的認可引發(fā)了不當出生醫(yī)療損害賠償糾紛。不當出生損害賠償問題涉及倫理學(xué)、社會學(xué)、法政策以及侵權(quán)法和合同法等法律領(lǐng)域的基本理論問題,有關(guān)不當出生之訴的救濟問題爭議始終懸而未決。面對不當出生引起的醫(yī)療爭議,我國法院多將判決重點放在分攤損失和防止醫(yī)患矛盾激化上,重矛盾調(diào)和,輕責(zé)任認定,忽視注意義務(wù)之履行、因果關(guān)系之判定和損害后果之界定,法院時而將醫(yī)療機構(gòu)視為疏解患者不滿的替罪羊,使其承擔(dān)本不應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任,時而又毫無法律依據(jù)地大幅度削減醫(yī)療機構(gòu)本應(yīng)該承擔(dān)的賠償金。我國司法實踐中對不當出生的救濟存在以合同法為依據(jù)的違約責(zé)任救濟和以侵權(quán)責(zé)任法為依據(jù)的侵權(quán)責(zé)任救濟的兩條救濟路徑,但學(xué)術(shù)界和司法實踐都將注意力投向侵權(quán)責(zé)任救濟路徑,存在侵權(quán)責(zé)任救濟方式"吞并"違約責(zé)任救濟方式的現(xiàn)象。首先,侵權(quán)責(zé)任救濟路徑的理論障礙未被充分認識,學(xué)界和實務(wù)界對侵權(quán)客體為何以及如何獲得侵權(quán)法保護依據(jù)未做細致探討,這既導(dǎo)致司法裁判中法官和當事人均盲目向侵權(quán)責(zé)任逃離的現(xiàn)象,使得侵權(quán)責(zé)任救濟路徑逐漸偏離侵權(quán)法理論而帶有隨意性。除此之外,理論和司法實踐均偏將研究重點至于侵權(quán)責(zé)任救濟路徑,違約救濟路徑被弱化,此既不利于雙重救濟模式對不當出生損害賠償?shù)某浞志葷?也進一步激化了不當出生損害救濟與傳統(tǒng)侵權(quán)責(zé)任理論的沖突。本文力圖通過分析不當出生之訴侵權(quán)救濟途徑和違約救濟路徑,正確定位兩種救濟路徑的地位,確立既符合民法理論體系,又充分保障孕婦利益的救濟體系。首先,不當出生的范圍界定是探討不當出生損害賠償救濟的前提性問題,只有在終止妊娠自由合法,且醫(yī)務(wù)人員對其有民法上的不侵犯義務(wù)時,不當出生才具有救濟的可能性。我國長期實行計劃生育政策,生育權(quán)缺乏權(quán)利語境,義務(wù)先行,與其他保護一般意義上的生育自由而針對墮胎自由進行限制的國家相比,我國呈現(xiàn)逆反局面:婦女生育小孩的自由受限,而墮胎行為不受任何限制。鑒于胎兒生命利益保護的正當性,限制墮胎自由十分必要,限制墮胎自由所帶來的不當出生之限定也是賠償正義的要求。因此必須限制墮胎自由,并以此為依據(jù)限制不當出生之情形,不應(yīng)承認婦女在任何情形在發(fā)現(xiàn)嬰兒的任何缺陷或疾病均保護其墮胎自由,法律僅有限制的保護墮胎自由是侵權(quán)責(zé)任救濟路徑和違約責(zé)任救濟路徑均需遵守的基本前提。其次,就不當出生損害侵權(quán)救濟路徑而言,本文從侵權(quán)客體的認定、該侵權(quán)客體如何獲得侵權(quán)法保護依據(jù)、以及侵權(quán)法保護依據(jù)為何進行了論述。不當出生情形下,婦女的人格利益受到侵害,該人格利益的具體內(nèi)容為生育自主決定自由。對該利益的保護應(yīng)當通過《侵權(quán)責(zé)任法》第2條第2款的"其他人身、財產(chǎn)利益"進行。然而基于行為自由與權(quán)利保護的平衡,"其他人身、財產(chǎn)利益"的范圍不能毫無原則的擴張,應(yīng)當以明確的保護義務(wù)為前提,即只有當存在規(guī)制性規(guī)范明確規(guī)定了民事主體的保護性義務(wù),才能將該利益納入"其他人身、財產(chǎn)利益"范疇。我國《母嬰保健法》規(guī)定了醫(yī)療機構(gòu)、醫(yī)務(wù)人員的建議產(chǎn)前診斷義務(wù)和建議終止妊娠義務(wù),可以作為生育自主決定自由成為"其他人身、財產(chǎn)利益"而獲得保護的入場券。這種設(shè)置為生育自主決定自由的保護提供有力有理的路徑,也正因為此,侵權(quán)責(zé)任救濟范圍受到限制——《母嬰保健法》中的保護性義務(wù)僅針對嚴重缺陷和嚴重疾病。再次,不當出生損害的違約救濟路徑的價值需要明示。一般而言產(chǎn)前檢查均在醫(yī)療機構(gòu)和婦女之間形成產(chǎn)檢契約,性質(zhì)類似于委托合同的產(chǎn)檢合同,并不要求醫(yī)方給付一定的成果,即查出缺陷,僅要求其在檢查過程中盡職盡責(zé)的履行檢查義務(wù)和告知義務(wù),因此,產(chǎn)檢契約之目的并不包含準確無誤的檢查出缺陷和疾病,更不能因未查出結(jié)果直接認定醫(yī)療機構(gòu)違約。產(chǎn)檢契約中,醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員的義務(wù)包括合理診療義務(wù)、充分告知義務(wù)以及保密義務(wù)、制作病歷的義務(wù)等等。醫(yī)療契約與產(chǎn)前檢查幾乎相伴而生,這使得違約責(zé)任的適用有了普遍前提;此外,違約責(zé)任關(guān)注違約行為本身,無須面對類似侵權(quán)客體的認定、侵權(quán)客體受保護的依據(jù)等諸多理論障礙,相應(yīng)地也就無須面對上述問題判斷所引出的倫理障礙,"違約行為——賠償損失"相比于"侵權(quán)行為——侵權(quán)客體——侵權(quán)法保護依據(jù)——賠償損失"更加直接的將行為和損失連接,其不需要規(guī)制性規(guī)范的引導(dǎo),在未觸及墮胎自由限制的共同前提下,其救濟范圍較侵權(quán)責(zé)任救濟路徑更廣。最后,明確侵權(quán)責(zé)任救濟路徑的展開和違約責(zé)任救濟路徑的獨立價值后,則應(yīng)當結(jié)合司法實踐探討侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任的具體適用。本文結(jié)合我國司法實踐,從損害賠償權(quán)利人、損害賠償義務(wù)人、損害賠償?shù)脑�、損害后果的界定、因果關(guān)系的判定以及損害賠償范圍進行論述,并結(jié)合司法實踐中出現(xiàn)的具體問題,進行探討并提出處理建議。
[Abstract]:......
【學(xué)位授予單位】：武漢大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2017
【分類號】：D923

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本文編號：1530221