論文摘要 公證制度作為司法制度的一種組成部分，其所具有的強制執(zhí)行效力是重要的支撐部分之一，在借款合同中的應用非常突出，論文將以借款合同中借款人和貸款人為出發(fā)點，其中的公證問題研究已經(jīng)成為了熱門課題，相關研究值得深入，而論文將做簡要的論述，其中觀點存在的不足之處，有待指出。

　　論文關鍵詞 借款合同 強制執(zhí)行效力 公證

　　一、引言

　　強制執(zhí)行力是法律賦予的權力，當一方當事人拒絕履行合同文書時，另一方有權力向轄區(qū)的人民法院申請強制執(zhí)行，而人民法院在受到申請后應當予以執(zhí)行，以保護當事人的合法權益。 而隨著我國市場經(jīng)濟的成熟和發(fā)展，借款在私人或企業(yè)中非常常見，而借款合同的執(zhí)行需要相關的法律加以保障。民訴法和公證法確定了公證機關依法被賦予強制執(zhí)行的效力，是法律賦予的一項職能，不但可以敦促債務人按時、按合同完成規(guī)定的內容，而且還可以保護債權人的利益，體現(xiàn)法律的公正性。當前的市場關系中存在著大量的借款協(xié)議與合同，存在著大小不同的矛盾糾紛，而要如何減少其中的糾紛，保護當事人的權益，研究和完善借款合同強制執(zhí)行效力公證方面的研究具有積極的意義，也能確保以完善的機制來促進法律的公正公平，維護市場和社會的秩序。

　　二、賦予借款合同強制執(zhí)行力公證的作用

　　1.規(guī)范借貸行為：當債權人向法院申請強制執(zhí)行借款合同時，公證機構將對合同中的內容和條款進行審查，并指導當事人完善合同，使之更加合理合法，從而規(guī)范借貸行為，減少不必要的糾紛。
　　2.強化證據(jù)效力：由于在市場或個人與企業(yè)之間的借貸關系比較復雜，在訂立借條、借據(jù)或借款協(xié)議時，雖然可以作為證據(jù)，但是這些合同文件并不規(guī)范和完整，缺乏完全明確的法律效力，造成在執(zhí)行中存在糾紛，尤其是在借貸金額、利息、擔保責任等方面容易造成問題。而這就需要公證力量介入，經(jīng)過公證的借款合同大于一半其他書證、證言或視聽資料等，有很強的證明效力，也為強制執(zhí)行效力大小了良好的基礎，可以極大的減少和預防借貸中的糾紛。
　　3.具有強制執(zhí)行效力：由于借款合同經(jīng)過公證具有強制執(zhí)行效力，但合同必須具有證據(jù)的效力，借款人到了期限沒有按照合同履行義務，債權人就有權力向法院進行申請，法院具有強制執(zhí)行的義務。
　　4.增強借款人履行義務的自覺性：主張執(zhí)行借款合同的債權人在申辦公證的時候是為了避免今后可能存在的糾紛，以免借款人賴賬或延時還賬，而公證文書具有很強的法律效力，可以敦促借款人按照合同履行自身的義務，從而保證借款人的權益。

　　三、借貸合同賦予強制執(zhí)行力的條件

　　賦予借貸合同強制執(zhí)行力的公證性具有很好的優(yōu)勢，可以有效的確保債權人的效益，但必須具備足夠的法律條件才能賦予其強制的執(zhí)行效力，一般需要滿足三個條件。
　　1.明確的債權債務關系：債權人和借款人在訂立合同時，必須明確雙方之間的借貸關系，本金、利息和還款時間等內容都必須有明確的規(guī)定，出借人和借款人對償還借款沒有分歧，公證機構要根據(jù)《公證程序規(guī)則》等進行調節(jié)，調節(jié)不成還要經(jīng)過法院來強制執(zhí)行，如借款人主張已經(jīng)償還部分借款，而債權人表示全部沒有償還，這些都是因為缺乏明確的債權關系導致的。
　　2.債權文書以貨幣、物品和證券等為給付形式：借款合同中償還的形式要做出規(guī)定，如借款人主張以債權和物品等非貨幣的形式償還，而債權人主張貨幣的形式，因而二者出現(xiàn)了糾紛，需要借款合同中的對給付的形式做詳細的規(guī)定才能減少糾紛。
　　3.債權人愿意接受強制執(zhí)行的承諾：債務人需要接受當借款合同沒有完成的情況下，自愿接受強制執(zhí)行的條件，必須在借款合同中明確載明，因為如果在借款合同中沒有載明強制執(zhí)行的條款，則法院在執(zhí)行中具有一定的難度，并且容易引起糾紛。

　　四、賦予借款合同強制執(zhí)行力公證問題分析

　�。ㄒ唬╆P于借款合同的借款人和貸款人的問題
　　隨著居民生活水平的提升，個人或法人的存款逐漸增加，就是形成了所謂的多余閑錢，許多中小型企業(yè)對針對個人的借款越來越常見，個人出資成為了借貸市場中的重要形式。在借款合同的借款人和貸款人的研究中，借款人主要是公民個人、法人和經(jīng)濟組織，而貸款人主要有金融機構和自然個人，公民個人財產(chǎn)的積累和貸款主體形成了相互的吸引力，此時問題就隨之產(chǎn)生了。由于企業(yè)之間是禁止拆借資金的，而需要經(jīng)過委托銀行來進行貸款，并且就銀行收取的收益簽訂相關的合同，隨著個人和小型的借貸業(yè)務逐漸增多，但如果不能符合借款合同中借款人和貸款人的條件，就容易出現(xiàn)問題，其中辦理公證時對于主體資格的審查問題隨之凸顯，需要得到重視。減小風險，保護債權人的利益，以便其后的操作在法律約束的范圍之內，而杜絕債權不明、款項不清等問題，維護市場的穩(wěn)定健康。
　�。ǘ⿹：贤x予強制執(zhí)行效力問題
　　借款合同當涉及到較大金額，或者是雙方在訂立合同簽需要完整的法律文件加以保證的時候，需要擔保合同進行保障。借款合同本身是作為一種擔保的形式，而其合同的形式比較多樣，借款合同作為主合同，需要保證合同和抵押合同的從屬合同進行確保。但是擔保合同的強制執(zhí)行力的效力賦予問題受到較大的爭議。當擔保合同中出現(xiàn)債務人、債權人和擔保人共同簽名，約定擔保和借款的事宜，但是擔保合同就表面上理解并不包含在債權文書中因而出現(xiàn)了擔保合同賦予強制執(zhí)行效力的問題。當債務人和債權人在借款合同中存在爭議時，債權人向人民法院起訴擔保人，要求擔保人履行擔保責任，由于擔保人在借款合同中簽署擔保責任，人民法院就可以向擔保人執(zhí)行借款合同的強制執(zhí)行效力問題與合同的爭議有很大的關系。此類情況是基于債權文書公正合法的前提下的，但當公證債權文書有爭議錯誤時，而人民法院不予受理的，當事人和相關利害關系的人員和利益方可以向人民法院提起民事訴訟。但也有一部分觀點認為，擔保合同并不屬于債權文書，而是屬于擔保物權，屬于物權合同，不能通過公證賦予其強制執(zhí)行效力。

 

　　而當擔保人簽署了借款合同，一旦債務人沒有按時履行債務的承諾，而擔保人就負有代為清償債務的責任，同時也享有債務人的抗辯權利，債權文書使擔保人連帶在債務關系中。為了確保債權人的合法權益受到保護，在確保主合同的強制執(zhí)行力的同時，也要確保從合同的強制執(zhí)行力，是公證智能發(fā)揮應有的要義。

　�。ㄈ⿵娭茍�(zhí)行效力隨債權轉移而轉讓的問題
　　由于在現(xiàn)實中經(jīng)常出現(xiàn)債權人不能得到債務人及時的償還款項，債權人可以將債務關系轉移到某單位或組織，進而由資產(chǎn)公司向債務人主張債權。由于在借款合同中，債權人和債務人之間的債務關系是經(jīng)過了公證并賦予了強制的執(zhí)行效力，因而當債權人向資產(chǎn)公司轉移債權關系后，資產(chǎn)公司是否具有強制執(zhí)行的權利，成為了債轉讓中的一個問題。而根據(jù)司法部在關于〔2006〕13 號《司法部關于經(jīng)公證的具有強制執(zhí)行效力的合同的債權依法轉讓后，受讓人能否持原公證書向公證機構申請出具執(zhí)行證書問題的批復》的文件規(guī)定，當債權人向第三方轉讓債權關系時，受讓的第三方在持有債權轉讓協(xié)議、公證書和債權人同意轉讓的文件等資料時，第三方受讓資產(chǎn)公司或單位有權力向人民法院申請執(zhí)行強制執(zhí)行效力，因而新的債權人可以向元公證處申請簽發(fā)《執(zhí)行證書》。
　�。ㄋ模﹫�(zhí)行證書問題
　　但是在現(xiàn)實債務處理的關系中，要向人民法院申請強制執(zhí)行，其流程比較漫長，審核和確認的過程中還會遇到許多認證的問題，耗時較長，給債權人帶來了較大的困擾，而要節(jié)省時間，提高處置的效率，債權人可以不經(jīng)過訴訟程序直接向法院申請執(zhí)行，通過向原公證機關申請簽發(fā)《執(zhí)行證書》。而原公證機關在簽發(fā)《執(zhí)行證書》之前，需要對債務關系進行審核與核實，如果當事雙方是有核實約定的，在原公證機關要按照核實的約定進行。如果當事雙方是沒有核實約定的，則原公證機關可以依據(jù)指導意見自行決定核實的方式和程序，而原公證機關的核實必須嚴格按照規(guī)定進行，保證核實程序的說服力和合理合法性以免造成債務雙方的糾紛和扯皮。但是原公證機關在簽發(fā)《執(zhí)行證書》的時間是有限制的，如果債務人拒絕履行借款合同之日起的兩年內，公證機關是有義務進行簽發(fā)工作的，但超過了這個期限，原則上是不再受理的，除了法律規(guī)定和中止的情況除外。
　　（五）利息問題
　　依照規(guī)定，借貸利息不能超過同期銀行利息的4倍，對于超過這個限值的部分利息是不給予法律保護的，要注意幾個問題：其一，高利貸問題，當利息超過了同期銀行利息的4倍的情況下，被視作高利貸問題，超出的利息部分不予保護；其二，復利問題，復利也稱為利滾利，在我國的規(guī)定中有明確的說明，出借人不能將利息計入本金來獲取利益，如果發(fā)現(xiàn)此類情況，其復利部分不予保護，但是如果雙方采取自愿原則，也不超出法定的限值，則應當加以保護；其三，預先扣除利息問題，也被稱作抽頭，而合同法中規(guī)定借款的利息不能在本金中預先扣除，對于有此類違反國家規(guī)定的現(xiàn)象的合同則被視為無效合同，法律不予保護；其四，逾期利息問題，當債務人沒有按照合同規(guī)定及時還款，則要按照國家的相關規(guī)定支付逾期的利息，但是逾期的利息不能超過同期銀行利息的4倍，否則法律不予保護。
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　　其他問題還包括強制執(zhí)行問題和虛假借貸等，強制執(zhí)行問題的幾個方面的事項，如公證機關的審查事項、出具執(zhí)行證書的內容、出具執(zhí)行證書和申請人民法院執(zhí)行的期限問題、執(zhí)行證書是否出具的情況等。而虛假借貸中常有借款人是在多債主的情況下，而實際的個人資產(chǎn)被重復用來抵押，導致在償債中資不抵債，多債權人所要補償?shù)那闆r下出現(xiàn)糾紛。不僅侵害了多債權人的利益，而且破壞市場秩序，應當加以嚴格約束。

 

　　五、結語

　　我國的市場化盤活了經(jīng)濟，但是借款中出現(xiàn)的問題是不可避免的，研究相關的政策，對借款合同強制執(zhí)行效力公證問題進行研究，可以完善政策法規(guī)，并為保護債權人的利益，創(chuàng)建健康的市場秩序做出貢獻。

 

 

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本文編號：12307