本文關(guān)鍵詞：違反強制性規(guī)定的合同效力研究

  更多相關(guān)文章： 強制性規(guī)定 私法自治 國家強制 合同效力

【摘要】： 本文一共分為七章。 第一章主要是提出了本文的研究課題,是有關(guān)違反強制性規(guī)定的合同效力認定問題;界定了強制性規(guī)定的內(nèi)涵,并陳述了本文的研究價值以及研究方法。 第二章是比較法研究。主要是對各國在違反強制性規(guī)定的合同效力認定問題上的立法、司法實踐以及學術(shù)理論研究情況做了整理和評析。在研究的過程中,我發(fā)現(xiàn)各國在違反強制性規(guī)定的合同效力的認定上具有一些共同的做法和因素。第一是在處理私法自治與國家強制的邊界問題上始終堅持私權(quán)為主、公權(quán)為輔的理念,并由此建立了對違反強制性規(guī)定的合同效力的彈性評價體系;第二是相似的解決方法,即逐步意識到違反強制性規(guī)定的合同效力認定是一個需要授權(quán)法官在個案當中進行法益權(quán)衡和綜合判斷的問題。因此這里的問題進一步轉(zhuǎn)化為如何保證法官個案裁判的正當性問題以及如何保證司法裁判的一致性問題,即類似的案件獲得相似的判決。 第三章的重點內(nèi)容是對我國當前在違反強制性規(guī)定的合同效力認定問題上的立法態(tài)度、司法實踐以及理論研究狀況進行梳理。當前我國立法和司法實踐,所踐行的是以法律規(guī)范所屬的效力位階高低為標準來認定合同效力。對此我認為這種形式主義的做法并不足取,一方面和立法學及法理學上的法律淵源理論相抵觸,另一方面由于簡化了法律適用中的論證程序,導致實踐中出現(xiàn)了機械適用《合同法》第52條第5項的教條主義傾向。 第四章:鑒于違反強制性規(guī)定的合同效力認定問題本質(zhì)上是屬于私法自治與國家強制之間如何界定的問題。因此我以公私法二元觀為進路,從其保障權(quán)利、限制權(quán)力的兩項原則出發(fā),進一步提出兩項推論,即堅持私權(quán)為主,公權(quán)為輔的原則以及國家權(quán)力行使,非經(jīng)正當性之證成不得限制個人自由原則。而這正是在法治原則之下,準確界定私法自治與國家強制邊界所必須堅持的兩項原則。緊接著分析了我國當前社會轉(zhuǎn)型時期公私法關(guān)系模式的現(xiàn)狀。我國素來缺乏私法傳統(tǒng)和市民社會的生成環(huán)境,因此導致私權(quán)理念先天不足;我國現(xiàn)階段的公私法二元觀的建構(gòu)是基于市場經(jīng)濟體制改革的帶動,在國家政治力量主導和推動下逐步形成的過程,這導致我國民事立法充斥著各種強制性規(guī)定,一開始便帶著市場經(jīng)濟體制和計劃經(jīng)濟體制雙重交叉影響的特征。一方面市場經(jīng)濟的發(fā)展需要私法自治獲得充分的尊重和保護,一方面私法觀念和私權(quán)文化仍然貧弱,國家強制仍然缺乏應有的規(guī)范和約束。在此情況下,確立法的回應型模式或許是個可行的選擇。第五章重點討論違反強制性規(guī)定的合同效力條款的法律適用。從制度功能上說,違反強制性規(guī)定的合同效力條款是為連接公法和私法的管道和橋梁;在技術(shù)功能上,應當將其視為對法官授權(quán)的概括條款。本文認為若具體強制性規(guī)定中已經(jīng)明確規(guī)定了違反該規(guī)范的合同效力,則無再適用違反強制性規(guī)定的合同效力條款的必要。違反強制性規(guī)定的合同效力認定問題事實上包含三個層次的問題:一為強制性規(guī)定的認定;二為違反強制性規(guī)定對合同效力的影響;三為合同違反強制性規(guī)定的私法效果。關(guān)于第一個問題,強制性規(guī)定意味著國家干預,是國家為了貫徹和實現(xiàn)其特定的政策和目的而采取的規(guī)范形式。因此要具體判斷一項法律規(guī)范是否是強制性規(guī)定,必須探明該規(guī)范本身的立法目的和意旨。而這必須借助于規(guī)范分析和法解釋作業(yè)才能獲得。第二個問題的實質(zhì)在于確定強制性規(guī)定與合同效力之間的關(guān)系。正如前述公私法二元觀之下,國家權(quán)力的行使必須經(jīng)過正當性之證成,法官要以違反強制性規(guī)定為由來否定合同效力,意味著強制性規(guī)定所欲實現(xiàn)的利益應當優(yōu)先于合同自由而獲得保護,法官應當為此提供正當化的證明。強制性規(guī)定對合同自由的干預應當遵循必要性、均衡性和適當性三項原則。在進一步確定具體強制性規(guī)定對違反該規(guī)范的合同效力之間將產(chǎn)生何種影響時,應當就個案的各項情形進行綜合判斷,不僅要考慮公益保護,還要考慮對當事人利益的平衡。法官的整個論證過程最終應當體現(xiàn)為司法判決書中的理由說明,即法官應當明確給出其如何認定強制性規(guī)定并據(jù)以否定合同效力的判決理由。至此,整個研究的著眼點在于如何保障個案裁判的正當性;那么如何保證類似的案件獲得平等對待呢?本文認為應當通過類型化來實現(xiàn)。通過類型化來限定法官在具體適用中的自由裁量權(quán)。 第六章主要探討了合同違反強制性規(guī)定的私法效果。本文認為合同違反強制性規(guī)定的私法效果主要包括有效(但當事人可能要承擔其他法律責任);無效;亦即介于二者之間的無效性緩和制度。由于我國在該問題上的司法實踐一直偏執(zhí)于絕對有效與絕對無效之間,對無效性緩和制度關(guān)注不夠,因此本章重點探討了無效性緩和制度。 第七章是為結(jié)論。
【學位授予單位】：中國政法大學
【學位級別】：博士
【學位授予年份】：2007
【分類號】：D913

【引證文獻】

中國期刊全文數(shù)據(jù)庫 前2條

1 費安玲;龍云麗;;論銀行格式保證條款中的保證人權(quán)利救濟[J];中國政法大學學報;2012年04期

2 趙振士;;《公司法》第十六條作為強制性規(guī)范的效力研究[J];天府新論;2011年04期

中國碩士學位論文全文數(shù)據(jù)庫 前8條

1 李雙強;論強制規(guī)范對合同效力的影響[D];鄭州大學;2011年

2 張建磊;強制性規(guī)范與合同效力研究[D];西南政法大學;2011年

3 喬巴生;強制規(guī)范與合同效力[D];上海交通大學;2011年

4 莊顯睿;惡意串通損害第三人利益合同的效力分析[D];吉林大學;2011年

5 張賢;公共政策與合同效力[D];吉林大學;2011年

6 高琦云;論我國違反強制性規(guī)定合同的效力[D];黑龍江大學;2011年

7 孫瑋蔓;違法合同效力判定之思考[D];華東政法大學;2012年

8 姚遠來;論違反強制性規(guī)范的合同效力[D];延邊大學;2012年

，

本文編號：1188606