本文關鍵詞： 國際商事仲裁 仲裁庭 臨時保全措施　出處：《華東政法大學》2015年碩士論文　論文類型：學位論文

【摘要】：在國際商事活動中,仲裁已經(jīng)成為國際商事活動中產(chǎn)生糾紛與爭議時的主要解決方式。隨著經(jīng)濟全球化的不斷深入,國際商事糾紛的增多,臨時保全措施在國際商事仲裁中的作用日益凸顯,地位日趨提高。一方面,它可以減少當事人不必要的損失,另一方面,它是仲裁裁決得以順利執(zhí)行的保證。在臨時保全措施制度中,仲裁庭占據(jù)著十分重要的位置,仲裁庭的權力關系著當事人利益,關系著仲裁活動的程序�？v覽各國立法、國際仲裁規(guī)則以及實踐,可以看出擴大仲裁庭的權力是目前的國際趨勢之所在。有關國際組織也在積極探索完善臨時保全措施制度的途徑。聯(lián)合國《國際商事仲裁示范法》(以下簡稱《示范法》)中有著詳細的、可操作性強的規(guī)定,為各國提供了參考。一些國家,比如瑞士、德國等,對國際商事仲裁也十分重視,并制定了先進的立法,為其他國家提供了借鑒。大多數(shù)多國內法和仲裁規(guī)則都對仲裁庭擁有發(fā)布臨時措施的權力予以了規(guī)定。然而,立法和仲裁規(guī)則中對仲裁庭發(fā)布的臨時措施如何得到承認與執(zhí)行的規(guī)定卻很少。例如影響深遠的《承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》(以下簡稱《紐約公約》)中僅僅對最終裁決作出了規(guī)定。所以,各國以及仲裁機構還需對此進行努力。完善的仲裁制度可以推動國際貿易的發(fā)展,可以增強跨國商人對仲裁的信心,也就意味著他們意識到貿易風險的降低,由此便會增加交易;可以減少國際貿易中的壁壘。我國的經(jīng)濟發(fā)展態(tài)勢良好,跨國商業(yè)活動也不斷增加。我國國內的仲裁機構對國際商事仲裁的發(fā)展作出了努力。中國規(guī)經(jīng)濟貿易委員會(CIE—TAC)緊跟國際潮流對仲裁規(guī)則作出了修改,上海自由貿易區(qū)仲裁院在《上海自由貿易試驗區(qū)仲裁規(guī)則》更是做出了頗多創(chuàng)新之舉,真正做到了與先進制度的接軌。但從目前來看,我國的國內立法相對滯后,存在頗多不足之處,不利于我國國際商事仲裁的發(fā)展。本文對世界上某些國家的仲裁法、國際商事仲裁規(guī)則以及《示范法》中的有關仲裁庭臨時保全措施的發(fā)布權和仲裁庭發(fā)布的臨時保全措施執(zhí)行中的主要問題的相關規(guī)定進行分析,在此基礎上分析我國立法現(xiàn)狀,指出其中的不足,并試圖提出一些的建議以求我國國際商事仲裁更好的發(fā)展。首先,本文介紹了仲裁庭以及臨時保全措施的概況。仲裁庭組成的關鍵是仲裁員,相關問題有仲裁員個數(shù)以及如何產(chǎn)生等。各個國家有關仲裁員的選任的制度是不同的,通常有獨任庭和三人庭,有些時候有偶數(shù)庭。在仲裁員的選任上應當首先尊重當事人的意志。由于仲裁員的選擇需要時間,仲裁庭的組成也就需要時間,通常需要數(shù)周或數(shù)月。接著,又說明了仲裁庭發(fā)布臨時保全措施的必要性及其得到承認與執(zhí)行的必要性。指出了由仲裁庭發(fā)布臨時措施的好處——中立性強、專業(yè)性好、保密程度高等。仲裁庭發(fā)布的臨時保全措施需要得到承認與執(zhí)行,這樣才能實現(xiàn)臨時保全措施的價值。其次,詳細分析了仲裁庭發(fā)布臨時保全措施中存在的主要法律問題。任何權力的行使都需要有依據(jù),仲裁庭行使發(fā)布臨時保全措施的權力也需要有依據(jù)。從國際實踐和相關國內立法來看,依據(jù)主要有兩個:一是仲裁規(guī)則,二是國內立法。仲裁庭獲得了發(fā)布臨時保全措施的權力后不能濫用權力,需要制定一定的行使權力的標準,當當事人的申請符合標準時,才能在審核后發(fā)布。如果當事人將爭議提交仲裁,但是在仲裁庭還沒有形成的情況下,當事人可以通過一定方法進行權利救濟。目前通行做法有二,一是向法院尋求救濟,二是向仲裁庭尋求幫助。向法院尋求幫助并不意味著法院的干預,而是指法院的協(xié)助。國際商事活動并非只有仲裁雙方當事人的參與,還有其他多方的參與。商事仲裁進行中,涉及第三人利益的法律問題是不可避免的。在這種情況下,可以向法院申請發(fā)布針對第三人的臨時保全措施。與此同時,還可以借鑒《海事仲裁委員會仲裁規(guī)則》中的內容,采取追加當事人的方法。不過,前提是第三方與當事人之間達成了補充仲裁協(xié)議,而且仲裁程序的進行仍需尊重被追加的當事人的意見。在上述問題中,最重要的還是要給予仲裁庭權力去決定是否發(fā)布臨時措施,在此基礎上才可以對其他問題展開討論。再次,研究了由仲裁庭發(fā)布的臨時保全措施如何執(zhí)行來使其價值得到實現(xiàn)的問題。仲裁庭可以通過自身的威懾力或者在最終裁決中作出對不履行保全措施一方當事人的不利推斷來迫使當事人履行。其中,不利推斷僅僅能夠在當事人不履行證據(jù)保全措施中適用,適用范圍較小。仲裁庭沒有強制執(zhí)行力,如果遇到了當事人確實不去履行的情況,就會顯得無能無力。此時,法院的介入是解決問題的良好途徑。在國際商事仲裁中,因為提交仲裁解決的糾紛經(jīng)常發(fā)生不同國家之間,所以會遇到域外執(zhí)行的問題。域外執(zhí)行中會出現(xiàn)許多障礙,時常會遇到被拒絕執(zhí)行的情況。對于被拒絕執(zhí)行的原因主要有兩個,一是違反了執(zhí)行地的公序良俗,二是違反了執(zhí)行地的強行性規(guī)定。如何執(zhí)行的規(guī)定在國內立法中存在缺失,僅有少數(shù)國家對此作出了規(guī)定,代表國家有德國、瑞士等。在國際公約中也缺乏相關的明確規(guī)定。《示范法》中作出的規(guī)定對各國具有指導意義,但仍需各國立法進行實踐。最后,分析了我國的國內立法現(xiàn)狀,指出了其中存在的主要問題:臨時保全措施的發(fā)布權僅歸屬于法院,仲裁庭只是起到傳遞作用;規(guī)定的類型不夠全面;在針對第三人采取臨時保全措施的問題上存在立法的空白;對權利救濟規(guī)定不具體;對域外執(zhí)行沒有作出明確規(guī)定等。此外,由于我國的國內仲裁機構的仲裁規(guī)則較為先進,所以又對國內的仲裁規(guī)則進行了分析,以期得到一些啟發(fā),也希望我國立法能夠跟上仲裁規(guī)則的腳步。在分析上述內容后,論文對我國的國際商事仲裁提出了幾點建議:授予仲裁庭臨時保全措施發(fā)布的權力;建立仲裁庭以及法院并行發(fā)布臨時保全措施的模式,理順他們之間的關系;建立緊急仲裁庭制度,填補仲裁庭成立前的相關制度漏洞;增加臨時保全措施的種類,以便更好應對國際商事活動中的多樣化的情況;通過補充協(xié)議追加當事人,使第三人進入仲裁程序中;加強救濟,將申請臨時保全措施的當事人需要提供擔保的規(guī)定具體化,并可對惡意申請人規(guī)定懲罰性賠償;增強法院對仲裁庭發(fā)布的臨時保全措施的協(xié)助執(zhí)行,明確仲裁庭作出的臨時保全措施具有約束力,對域外仲裁庭發(fā)布的臨時保全措施的執(zhí)行作出規(guī)定,并與其他國家加強合作,簽訂雙邊或多邊協(xié)定。綜上,我國的仲裁事業(yè)要想健康與繁榮的發(fā)展,就需要對仲裁庭的地位予以提升。因為在仲裁機構中,仲裁庭才是解決案件實體爭議的地方。要想提高仲裁庭的地位,就需要對其權力進行擴張,這也是大勢所趨。在國際商事仲裁中,提高了仲裁庭地位,便是提高了仲裁的地位;提高了仲裁的地位,才能為我國的國際商事仲裁贏的更多的信任,也就更能夠對我國經(jīng)濟的發(fā)展起到推動作用。我國應順應發(fā)展趨勢,修改國內立法,借鑒CIEIAC仲裁規(guī)則和上海自貿區(qū)仲裁規(guī)則中的先進做法,給予仲裁庭發(fā)布臨時保全措施的權力,并對臨時保全措施發(fā)布過程中的問題予以明確,同時,還應當推進雙邊或多邊合作,為臨時保全措施的順利執(zhí)行保駕護航。
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【學位授予單位】：華東政法大學
【學位級別】：碩士
【學位授予年份】：2015
【分類號】：D997.4

【共引文獻】

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本文編號：1483895