習(xí)慣在現(xiàn)代司法裁判中擁有何種地位?我國《民法總則》第10條（法源條款）為這種思考提供了出發(fā)點,但不能局限于此�；卮鹕鲜鰡栴}的前提在于厘清法源概念本身。在法理論的層面上,法源指的是法律適用過程中裁判依據(jù)的來源,是裁判所要依循的權(quán)威理由。它既可以是制度性權(quán)威,也可以是非制度性權(quán)威,既可以指效力淵源,也可以指認(rèn)知淵源。近代法典化運動興起之后,出現(xiàn)了習(xí)慣法的空心化趨勢,相應(yīng)地產(chǎn)生了從習(xí)慣法到習(xí)慣的法源地位變遷:習(xí)慣法源于共同體的規(guī)范性實踐,在性質(zhì)上屬于"法"的一種類型,是一種基于事實性權(quán)威的效力淵源,立法無權(quán)對它進(jìn)行規(guī)定和限制;相反,習(xí)慣在性質(zhì)上不是"法",而是一種基于說服性權(quán)威的認(rèn)知淵源,需要立法的認(rèn)可。習(xí)慣法首先是行為規(guī)范,然后才是裁判規(guī)范,但習(xí)慣僅僅是裁判規(guī)范。在此基礎(chǔ)上可剖析發(fā)現(xiàn),第10條對法官適用習(xí)慣解決糾紛發(fā)揮著授權(quán)和限制的雙重功能。 

【文章來源】：環(huán)球法律評論. 2019,41(04)北大核心CSSCI

【文章頁數(shù)】：14 頁

【文章目錄】：
一 引 言
二 什么是法源?
    （一） 法源理論的三個層面
    （二） 作為法理論的法源理論
        1.法律規(guī)范的產(chǎn)生根據(jù)抑或表現(xiàn)形式
        2.裁判的原因抑或理由
        3.實質(zhì)理由抑或權(quán)威理由
        4.制度性權(quán)威抑或非制度性權(quán)威
        5.效力淵源抑或認(rèn)知淵源 （22）
三 作為效力淵源的習(xí)慣法
四 作為認(rèn)知淵源的習(xí)慣
    （一） 習(xí)慣法的空心化
    （二） 習(xí)慣的性質(zhì)
五 法源條款的意義
六 結(jié) 語


【參考文獻(xiàn)】：
期刊論文
[1]“習(xí)慣法”是法律嗎?[J]. 陳景輝.  法學(xué). 2018(01)
[2]民法總則法源條款的缺失與補充[J]. 于飛.  法學(xué)研究. 2018(01)
[3]法教義學(xué)的應(yīng)用[J]. 許德風(fēng).  中外法學(xué). 2013(05)



本文編號：3086549