本文關(guān)鍵詞：社會法的部門法哲學(xué)反思，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

社會法的部門法哲學(xué)反思

陳步雷 西南政法大學(xué)經(jīng)濟法學(xué)院教授

? 2012-12-17 19:17:17 來源：《法制與社會發(fā)展》2012年4期 摘要：社會法的產(chǎn)生機理、演化變革、功能發(fā)展、性質(zhì)或本體、社會法問題代溝與制度需求、主要理論范式等深層次的反思性問題，應(yīng)在部門法哲學(xué)意義上得到關(guān)注，應(yīng)予以跨學(xué)科、批判性的研究。社會法的產(chǎn)生機理在于社會保護本能和社會理性，形成了本文所稱的“市場化運動推之，社會保護運動挽之”的制衡關(guān)系。其性質(zhì)為構(gòu)成維系現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度、經(jīng)濟秩序與保障社會權(quán)利之間的社會對價關(guān)系或新型社會契約。社會法相關(guān)的“問題代溝”理論具有廣泛的解釋力。中國同時面臨三代社會法問題，制度需求強烈，應(yīng)以全球正在探索的第三代社會法為主要資源，科學(xué)建構(gòu)社會法；借鑒多學(xué)科理論范式建構(gòu)社會法法哲學(xué)。

關(guān)鍵詞：社會法/部門法哲學(xué)/雙向運動/新政

與私法、公法學(xué)科相比，社會法及其學(xué)科的成熟度、知識自足性明顯偏低，具有更多的開放性、流變性。且該領(lǐng)域中的道德關(guān)懷或政治關(guān)懷的立場、取向和方法極為突出，更需要關(guān)注對現(xiàn)實法律的批判和改革。①因此，對社會法的基礎(chǔ)性、全局性、前沿性問題進行部門法哲學(xué)意義上的反思和研究，甚為必要。

本文的研究框架是：界定社會法法哲學(xué)的問題范圍，探討其學(xué)科開放性；梳理和分析基于社會法開放性和學(xué)科非自足性，為研究該部門法哲學(xué)而需關(guān)注的代表性理論范式；回顧和剖析社會法的演化發(fā)展和代際更替的歷史邏輯；探討社會法的功能嬗變及其邏輯；在討論前述問題的基礎(chǔ)上，分析社會法的性質(zhì)或本體；提出社會法的問題代溝和改革任務(wù)差異問題，厘定中國和當(dāng)今世界“新政”性的制度需求。由此對社會法的部門法哲學(xué)問題進行初步界定，對相關(guān)教科書問題之外的若干主要問題進行探討。

一、社會法部門法哲學(xué)及其學(xué)科開放性

社會法(social law)是歐陸國家的制度事實和學(xué)術(shù)概念。1975年，德國制定了世界上第一部《社會法典》。可把傳統(tǒng)的公法和私法難以涵蓋的，以生存權(quán)利保障和社會整體保護為基本功能，體現(xiàn)分配正義和共同發(fā)展等價值取向，使相關(guān)社會政策得以制度化的法律類群，界定為社會法。其核心問題是“將社會的矯正思想置于自由主義的平等思想的位置上，使分配正義也在交換正義那里發(fā)揮作用”。[1](P129)社會立法(social legislation)是英美國家的制度事實和理論概念，指“依據(jù)社會政策制定，用以保護某些特別需要扶助人群的生活安全或用以促進社會大眾福利的立法”，“就狹義而言，乃著眼于解決已出現(xiàn)的社會問題，指以保護處于經(jīng)濟劣勢狀況下的一群人生活安全所制定的社會安全立法??就廣義言，乃著眼于預(yù)防社會問題，凡以改善大眾生活狀況促進社會一般福利而制訂的有關(guān)福利”。[2](P168、171)二者在價值取向、調(diào)整對象、功能領(lǐng)域、制度體系等方面高度近似，可被認(rèn)為是同一物。

社會法因其調(diào)整對象、價值取向、機制方法的特殊性，獲得了類群、部門、法域等不同意義的相對獨立性，但其學(xué)科的成熟度甚低，特別是關(guān)于其形而上層面的探討較稀少而淺近，甚至缺乏部門法哲學(xué)或法理學(xué)的問題意識和學(xué)術(shù)自覺。國外社會法學(xué)對一般理論的集中研究是在二戰(zhàn)前后，近幾十年更多是關(guān)注具體領(lǐng)域、具體制度問題。但是，中國與歐、美、日之間存在巨大的國情差異和問題代溝，其社會法問題已甚為尖銳，與發(fā)達國家和地區(qū)的法治化程度、社會成熟度形成巨大反差，因而對于中國而言，不論是對于社會法運行、社會改革、良性轉(zhuǎn)型的社會實踐，還是對于社會法學(xué)科建設(shè)，都應(yīng)當(dāng)高度關(guān)注與社會法相關(guān)的形而上問題，特別是其法哲學(xué)或法理學(xué)問題。

社會法的部門法哲學(xué)，是對社會法的機理、性質(zhì)、規(guī)律、價值、功能、機制、體系等一般問題進行理論研究的交叉學(xué)科。社會法法哲學(xué)的問題較多，范圍較為廣泛，涉及多個學(xué)科、大量有代表性的理論范式和具體理論。主要原因是：一是社會法是因應(yīng)近現(xiàn)代市場經(jīng)濟導(dǎo)致的巨大變遷、諸多社會問題而產(chǎn)生的新的法律類群、部門或法域，而其變遷演化遠未定型，更未終結(jié)，因而社會法是核心明確而邊界模糊，內(nèi)涵相對清晰而體系相對開放的、法律系統(tǒng)中的新生事物；二是社會法的核心問題是市場化運動導(dǎo)致的經(jīng)濟、社會問題，與生產(chǎn)關(guān)系(包括生產(chǎn)過程)、社會分配、社會分層與流動、社會倫理、政治哲學(xué)等密切相關(guān)，因而社會法學(xué)在知識上、思想上的自足性較低，②必須向哲學(xué)、倫理學(xué)、經(jīng)濟學(xué)、社會學(xué)、政治學(xué)、管理學(xué)等學(xué)科充分開放，實現(xiàn)多學(xué)科的融會貫通，，此為該學(xué)科得以產(chǎn)生、立足和發(fā)展的條件。因此，社會法的應(yīng)用性問題和理論性(部門法哲學(xué))問題的范圍，必然是相對開放或?qū)挿旱�，開放性成為其學(xué)科合法性的前提。以勞動法學(xué)為例，如果對人權(quán)、產(chǎn)權(quán)、資本運動、勞動力市場、生產(chǎn)過程、社會分配、國家干預(yù)與社會自治、機制設(shè)計等問題缺乏理論、制度、技術(shù)各層面的關(guān)注，就無法對勞動法的基本問題作出科學(xué)的界定、理解、解釋和解決。而民商法學(xué)在知識、理論、方法的自足性方面則遠高于勞動法學(xué)等社會法學(xué)。

社會法及其學(xué)科的開放性、基本理論未成型或不成熟，決定了對其進行部門法哲學(xué)、應(yīng)用法哲學(xué)的研究，是必需的、緊迫的。除了調(diào)整對象、調(diào)整方法、價值取向、制度體系等常規(guī)性問題、教科書式問題外，還應(yīng)包括社會法的產(chǎn)生機理、相關(guān)理論范式、演化變革、功能發(fā)展、性質(zhì)與本體、社會法問題與制度需求等更深層次的、較開放的問題，更應(yīng)當(dāng)強調(diào)“以法律思想本身為對象的反思和批判活動”，以問題為中心而打破學(xué)科界限。[3](P39)對于常規(guī)性問題已有諸多文獻予以探討，本文旨在研究后者——社會法學(xué)所關(guān)注不足的、能成為社會法部門法哲

學(xué)問題的若干深層次問題。

二、可資借鑒的若干理論范式

社會法法哲學(xué)應(yīng)當(dāng)集中關(guān)注社會法的歷史邏輯、規(guī)律，并從中獲得理論邏輯。如上所述，社會法學(xué)的理論范式是嚴(yán)重不足的。僅研究調(diào)整對象、調(diào)整方法等教科書體系中的問題，尚不足以形成社會法法哲學(xué)層面的理論范式。且從法學(xué)研究和學(xué)科建設(shè)的角度來看，法哲學(xué)應(yīng)當(dāng)特別注意打破學(xué)科壁壘，推動學(xué)科整合和創(chuàng)新法學(xué)研究。③不僅需要在法學(xué)范圍內(nèi)開放和整合，還需要從經(jīng)濟學(xué)、社會學(xué)、政治學(xué)、管理學(xué)、歷史學(xué)等學(xué)科或者跨學(xué)科的研究中獲得理論資源。本文認(rèn)為，如下理論范式通常為國內(nèi)法學(xué)界重視不夠，且具有跨學(xué)科的深遠影響力，對于建構(gòu)社會法法哲學(xué)具有重大啟示。

(一)關(guān)于社會法的產(chǎn)生機理和其對市場經(jīng)濟的重大調(diào)整功能

英國社會學(xué)家、經(jīng)濟史學(xué)家卡爾·波蘭尼的理論研究被認(rèn)為是關(guān)于資本主義病理學(xué)的具有里程碑意義的成果。波蘭尼認(rèn)為資本主義引發(fā)了自由市場運動和社會保護運動(雙重運動double move-ment)，④而社會立法是社會保護運動的產(chǎn)物。“就近百年而言，現(xiàn)代社會由一種雙向運動支配著：市場的不斷擴張以及它所遭遇的反向運動(即把市場的擴張控制在某種確定的方向上)。雖然這種反向運動對于保護社會是必不可少的，但歸根結(jié)底，它是與市場的自我調(diào)節(jié)不相容的，因此，也是與市場體系本身所不相容的。”[4](P112)資本主義的形成意味著以自由主義為旗幟的市場脫離了社會的制約，把逐利性、交易原則全面滲透到人類社會生活之中，制造出市場社會，使社會臣服于市場，導(dǎo)致了巨大轉(zhuǎn)型；其固有矛盾產(chǎn)生了巨大的社會對抗、割裂，進而導(dǎo)致社會本能地出現(xiàn)保護運動，促使資

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