本文關(guān)鍵詞：離婚損害賠償，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

淺談離婚損害賠償制度

摘 要

為適應(yīng)改革開放20年來社會(huì)發(fā)展的新情況，立法機(jī)關(guān)于2001年修改了1980年的《婚姻法》。修改后的婚姻法從基本原則到具體制度都加強(qiáng)了對(duì)婦女、老人和兒童等弱勢(shì)群體的保護(hù)。其中，離婚損害賠償制度是這方面的一個(gè)明顯例證。離婚損害賠償制度是《婚姻法》的一項(xiàng)重要內(nèi)容，是我國(guó)婚姻保障制度內(nèi)容的重大完善和補(bǔ)充，不但其豐富我國(guó)婚姻家庭內(nèi)容，同時(shí)為無過錯(cuò)方在離婚時(shí)主張損害賠償提供了強(qiáng)有力的法律保障，對(duì)于引導(dǎo)和規(guī)范國(guó)婚姻家庭向健康的方向發(fā)展具有指引作用。筆者試就離婚損害賠償制度的幾個(gè)問題進(jìn)行粗淺的探討，并就有關(guān)立法的不足提出一些看法和完善措施。

關(guān)鍵詞：新婚姻法 離婚損害賠償制度 無過錯(cuò) 構(gòu)成要件 完善措施

1 引言

1.1研究意義

新婚姻法在第四十六條規(guī)定了離婚損害賠償制度，雖然這是我國(guó)婚姻立法的一大進(jìn)步，但是我國(guó)的離婚損害賠償制度在立法上仍然有諸多不足，在實(shí)踐中也存在著很多問題，離婚損害賠償制度的完善已經(jīng)成為理論研究的必需和司法實(shí)踐的難題。因而對(duì)該制度的研究對(duì)于立法完善和司法實(shí)踐都有著極其重要的意義。1.2 離婚損害賠償制度的立法背景
“幸福的家庭家家相似，不幸的家庭各各不同”。婚姻幸福、家庭美滿是每個(gè)人的生活追求，然而在現(xiàn)實(shí)生活中卻往往事與愿違，我國(guó)婚姻家庭中還存在著一定的問題。隨著我國(guó)改革開放的擴(kuò)大，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的建立，先進(jìn)生產(chǎn)力、先進(jìn)文化在得到引進(jìn)的同時(shí)，一些不良生活方式也乘機(jī)涌入，封建思想沉渣泛起，部分人在生活富裕之后拋糟糠，包“二奶”，養(yǎng)小蜜，找情人，極大地危害了正常的婚姻家庭關(guān)系。限制和制裁這種破壞婚姻家庭關(guān)系的行為，維護(hù)健康、文明和先進(jìn)的婚姻家庭關(guān)系在現(xiàn)階段顯得極為迫切，極為需要。為了維護(hù)婚姻家庭的穩(wěn)定，建立與社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)的婚姻家庭制度，全國(guó)人大常委會(huì)于2001年4月對(duì)《婚姻法》進(jìn)行了修改，補(bǔ)充了不少新的內(nèi)容，修改了一些與時(shí)代和制度不相適應(yīng)的部分條款，使婚姻法更趨完善和成熟。特別是離婚賠償制度的確立，為維護(hù)正�；橐黾彝リP(guān)系，維護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益，保護(hù)婦女、兒童的合法權(quán)益具有重大意義。

1.3有關(guān)離婚損害賠償制度的具體規(guī)定

離婚損害賠償制度，始建于19世紀(jì)，隨著歷史的發(fā)展，離婚損害賠償在家庭法的不斷改革中日益完善并被保留下來。如現(xiàn)行《法國(guó)民法典》第266條規(guī)定：“在因一方配偶單方過錯(cuò)而宣告離婚的情況下，該一方對(duì)另一方配偶因婚姻解除而受到的物質(zhì)上與精神上的損失，得受判處負(fù)損害賠償責(zé)任。”《瑞士民法典》第151條規(guī)定：“（一）因離婚，無過錯(cuò)方的配偶一方在財(cái)產(chǎn)權(quán)或期待權(quán)方面遭受損害的，有過錯(cuò)配偶一方應(yīng)支付合理的賠償金。（二）因?qū)е码x婚的情形，配偶一方的人格遭受重大損害的，法官可判予一定金額的賠償金作為慰撫。”從上述規(guī)定可以看出，國(guó)外離婚損害賠償的范圍，包括有損害賠償、撫慰金和填補(bǔ)財(cái)產(chǎn)損失。有些國(guó)家甚至還包括了對(duì)財(cái)產(chǎn)期待利益的損害賠償。

而我國(guó)于2001年4月28日公布實(shí)施的《中華人民共和國(guó)婚法》中新增了離婚損害賠償制度，具體是第46條之規(guī)定。該規(guī)定提出：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實(shí)施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員而導(dǎo)致離婚的�！蓖�12月24日最高人民法院公布的《關(guān)于適用中華人民共和國(guó)婚姻法若干問題的解釋（一）》，和2003年12月25日最高人民法院公布的《關(guān)于適用中華人民共和國(guó)婚姻法若干問題的解釋（二）》以及11月15日，最高人民法院公布《關(guān)于適用中華人民共和國(guó)婚姻法若干問題的解釋（三）》（征求意見稿）中就如何適用離婚損害賠償制度作了具體規(guī)定�！痘橐龇ā芳捌溆嘘P(guān)的司法解釋對(duì)離婚賠償制度的明確規(guī)定，是在充分考慮我國(guó)婚姻家庭現(xiàn)狀，為維護(hù)健康的婚姻家庭關(guān)系而做出的，對(duì)制裁離婚過錯(cuò)方，保護(hù)無過錯(cuò)方，維護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益，具有重要的立法意義。

2 離婚損害賠償制度的概述

2.1離婚損害賠償制度的概念

所謂離婚損害賠償制度是指由于配偶一方有重大過錯(cuò)而導(dǎo)致婚姻破裂，如男女一方有重婚、與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員的行為，為維護(hù)受害一方的權(quán)益，受害一方有權(quán)要求侵權(quán)的一方給予損害賠償?shù)闹贫�，其包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。離婚損害賠償?shù)陌l(fā)生必須符合以下條件：第一，離婚是由一方特定的重大過錯(cuò)造成的，如夫妻一方有重婚，與他人同居，實(shí)施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員等其中一個(gè)或多個(gè)行為。第二，離婚損害賠償只能由無過錯(cuò)方提出。第三，必須有過錯(cuò)存在，即必須有人身損害，精神損害和經(jīng)濟(jì)損失等。第四，損害是由對(duì)方的上述重大過錯(cuò)造成的。

2.2離婚損害賠償制度的特征

離婚損害賠償制度具有以下特征：第一，離婚損害賠償制度是一種權(quán)利救濟(jì)制度，它通過對(duì)夫妻一方被侵害的婚姻權(quán)利的救濟(jì)，，維護(hù)婚姻家庭的平等、健康和穩(wěn)定。第二，離婚是請(qǐng)求離婚損害賠償?shù)那疤釛l件，在婚內(nèi)不能請(qǐng)求離婚損害賠償。第三，配偶一方有重大過錯(cuò)而導(dǎo)致婚姻破裂的特定情形下才有權(quán)行使，配偶一方只有一般過錯(cuò)或只造成配偶另一方輕微傷害，受害一方配偶不能請(qǐng)求離婚損害賠償;配偶一方有重大過錯(cuò)，且造成配偶另一方的重大傷害，但沒有導(dǎo)致婚姻破裂，也不能請(qǐng)求離婚損害賠償。另外該制度還具有法定性、救濟(jì)性和懲罰性的特點(diǎn)。具體而言：
一 法定性。即指離婚損害賠償?shù)闹黧w是法定的，可以請(qǐng)求賠償?shù)氖掠墒欠ǘǖ�，確定離婚損害賠償?shù)臋?quán)利主體只能是離婚當(dāng)事人中的無過錯(cuò)一方。如果雙方均有過錯(cuò)，或雙方均無過錯(cuò)，則不能請(qǐng)求離婚損害賠償；損害賠償?shù)牧x務(wù)主體只能是離婚行為中的過錯(cuò)配偶，無過錯(cuò)方不能向第三人請(qǐng)求離婚損害賠償。離婚損害賠償?shù)氖掠芍荒苁恰痘橐龇ā返?6條所列舉的四種情況，對(duì)于四種情況以外的行為通常是不能請(qǐng)求離婚損害賠償的。

二 救濟(jì)性。即指離婚損害賠償制度具有救濟(jì)的功能，通過損害賠償，使無過錯(cuò)方的實(shí)際財(cái)產(chǎn)損失得以填補(bǔ)，精神傷害得以經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和精神安慰，被損害的利益因此得到救濟(jì)和恢復(fù)。三懲罰性。即指離婚損害賠償具有懲罰違法的功能。在破裂主義的離婚原則之下，離婚原因已不再制約離婚和影響離婚，離婚本身不再具有懲罰的功能。但若對(duì)造成離婚的配偶一方的違法行為不加以追究，則是對(duì)行為人的放縱，對(duì)受害方的不公，這不符合法律的公平、正義的理念。離婚損害賠償制度將離婚與離婚原因相分離，以離婚損害賠償來懲罰構(gòu)成離婚原因的侵權(quán)行為，令過錯(cuò)配偶為自己的侵權(quán)行為付出代價(jià)。

2.3離婚損害賠償制度的功能

離婚損害賠償制度的功能主要有：

一，填補(bǔ)損害。這是損害賠償制作為侵權(quán)行為法之基本救濟(jì)手段的最重要功能，通過補(bǔ)償損失，使受損害方的權(quán)益得到救濟(jì)和恢復(fù)。離婚損害賠償目的在填補(bǔ)財(cái)產(chǎn)損害，其賠償范圍應(yīng)以因離婚所受的財(cái)產(chǎn)實(shí)際損失(直接損失和間接損失)為限。因離婚所受的可期待財(cái)產(chǎn)權(quán)益的損失，如繼承期待權(quán)的喪失等不屬賠償范圍。我國(guó)《民法通則》第 120條對(duì)精神損害之民事責(zé)任規(guī)定了兩種方式，一為非財(cái)產(chǎn)責(zé)任，另一為財(cái)產(chǎn)責(zé)任即支付賠償金。對(duì)精神損害賠償，無論是支付賠償金，還是給付慰撫金，都是以財(cái)產(chǎn)的方式補(bǔ)償受害人所遭受的精神損害。對(duì)受害人的精神利益損失和精神痛苦的賠償，具有明顯的填補(bǔ)損害，使該損害得到平復(fù)功能。在這一點(diǎn)上，財(cái)產(chǎn)損失賠償與精神損害賠償?shù)墓δ苁且恢碌摹?

二，精神慰撫。

精神損害賠償雖亦采用財(cái)產(chǎn)賠償?shù)姆绞�，但精神損害賠償本身兼具經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和精神慰撫的性質(zhì)。精神損害賠償之慰撫金，是一種特殊賠償金，具有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和精神慰撫雙重功能：一是從經(jīng)濟(jì)上填補(bǔ)損害，二是慰撫受害方因權(quán)益遭受損害遭受的痛苦。因?yàn)椋瑢?duì)于精神損害而言，不能完全客觀地以金錢計(jì)量和賠償。所以，給付慰撫金除盡可能填補(bǔ)損害外，更主要的是慰撫被害人因精神損害而引起的悲傷、抑郁、憤怒、絕望和恐懼。由加害人給付慰撫金，使受害人獲得心理上的慰藉，平息其怨憤、痛苦。
三，懲罰違法行為。我國(guó)民法理論通說認(rèn)為損害賠償具有制裁違法行為的功能。通過責(zé)令侵權(quán)行為人承擔(dān)損害賠償責(zé)任，使侵權(quán)者不僅未因其侵權(quán)行為獲益，而且要對(duì)其侵權(quán)行為之損害后果承擔(dān)賠償責(zé)任，這本身就體現(xiàn)了對(duì)違法行為的制裁。同時(shí)對(duì)其他可能發(fā)生侵權(quán)行為的人而言，也有警戒和預(yù)防作用

3 離婚損害賠償的義務(wù)主體和規(guī)責(zé)原則

3.1離婚損害賠償的義務(wù)主體

盡管在理論界和實(shí)務(wù)界對(duì)于離婚損害賠償中過錯(cuò)損害賠償?shù)牧x務(wù)主體是否包括插足的第三人具有爭(zhēng)議。各方所持的觀點(diǎn)都有一定的道理，而且有相關(guān)的法律理論作為支撐。但是還是要嚴(yán)格按照我國(guó)的法律的具體規(guī)定來確定義務(wù)主體。雖然《婚姻法》對(duì)此并未作出規(guī)定，但是《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問題的解釋（一）》中已經(jīng)明確規(guī)定了“承擔(dān)婚姻法第46條規(guī)定的損害賠償責(zé)任主體為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯(cuò)方的配偶。

3.2離婚損害賠償的規(guī)責(zé)原則

根據(jù)婚姻法第46條的規(guī)定，有權(quán)主張損害賠償?shù)氖恰盁o過錯(cuò)方”。其意味著婚姻法中的損害賠償制度的歸責(zé)原則是過錯(cuò)責(zé)任原則。即行為人要承擔(dān)損害賠償之責(zé)的要件之一是行為人必須要有過錯(cuò)，也就是說行為人主觀上是出于故意或過失。若缺乏該要件，便使賠償之責(zé)的承擔(dān)失去了根基。在適用過錯(cuò)責(zé)任原則時(shí)，以過錯(cuò)為歸責(zé)的最終要件，這就意味著對(duì)行為人的過錯(cuò)應(yīng)當(dāng)作為基本的和最后的因素來加以考慮，是以行為人的過錯(cuò)程度作為確定責(zé)任范圍、責(zé)任形式的依據(jù)。

4 我國(guó)離婚損害賠償制度的不足及完善

4.1離婚當(dāng)事人“無過錯(cuò)方”的提法不夠準(zhǔn)確。

婚姻法對(duì)離婚當(dāng)事人“無過錯(cuò)方”的提法不夠準(zhǔn)確，在司法實(shí)踐中容易引發(fā)歧義和爭(zhēng)論。因?yàn)椋?任何一個(gè)破裂的婚姻， 處于當(dāng)事人的夫妻雙方， 都沒有絕對(duì)的“過錯(cuò)方”或“無過錯(cuò)方”可言， 只有過錯(cuò)多或過錯(cuò)少之說。建議將“無過錯(cuò)方”改為 “受害方”、“無法定過錯(cuò)一方”或 “無下列行為的一方”，可能在實(shí)踐中更容易被接受。在此基礎(chǔ)上，婚姻法應(yīng)進(jìn)一步明確無過錯(cuò)配偶應(yīng)當(dāng)僅指就其自身而言不存在法定離婚損害行為從而導(dǎo)致婚姻破裂的一方當(dāng)事人，并非是對(duì)于對(duì)方配偶實(shí)施離婚損害行為沒有任何過錯(cuò)的一方當(dāng)事人。這樣可以更有力地保護(hù)受害者的權(quán)益，維護(hù)婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定。

4.2 歸責(zé)原則適用過錯(cuò)責(zé)任原則存在一定問題

在單純的適用過錯(cuò)責(zé)任原則的情形下，對(duì)提出損害賠償請(qǐng)求者要求其承擔(dān)舉證責(zé)任。對(duì)這一證據(jù)的采集要求在婚姻家庭領(lǐng)域中有相當(dāng)?shù)碾y度，例如針對(duì)有配偶者與他人同居的情形主張損害賠償?shù)�，在證據(jù)采集上就存在著該現(xiàn)象。在種種情況下，一味地實(shí)行誰主張誰舉證，便可能導(dǎo)致因證據(jù)的不足或缺乏而使權(quán)利主張方的請(qǐng)求友難以實(shí)現(xiàn)。那么，在這種情況下，就應(yīng)當(dāng)引入過錯(cuò)推定原則，所謂過錯(cuò)推定，指為了保護(hù)相對(duì)人或受害人的合法權(quán)益，法律規(guī)定行為人只有在證明自己沒有過錯(cuò)的情況下行為人才可以不承擔(dān)責(zé)任。若能適時(shí)地用之過錯(cuò)推定，實(shí)行舉證責(zé)任倒置，相類似的問題便能迎刃而解。正由于過錯(cuò)推定是從保護(hù)受害人利益考慮而產(chǎn)生的，其主要目的是對(duì)受害人的救濟(jì)，因此筆者認(rèn)為作為過錯(cuò)責(zé)任原則的特殊形態(tài)的過錯(cuò)推定原則，應(yīng)引入到婚姻法家庭領(lǐng)域中的損害賠償制度中。

4.3只把過錯(cuò)配偶一方規(guī)定為義務(wù)主體不太合理

只把有過錯(cuò)配偶一方規(guī)定為義務(wù)主體有些不太合理，因?yàn)檫@免除了作為共同侵權(quán)人的第三者的賠償責(zé)任，這種立法價(jià)值取向的實(shí)際結(jié)果就是法律對(duì)第三者的過錯(cuò)視而不見，使得受害者在權(quán)利保護(hù)上大打折扣。為了更好地保護(hù)受害方的利益，應(yīng)當(dāng)在法律中規(guī)定，有過錯(cuò)的第三者與有過錯(cuò)配偶一方共同承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。而且，從社會(huì)效果來看，要求有過錯(cuò)的第三者進(jìn)行賠償既體現(xiàn)了法律對(duì)侵權(quán)者的懲罰功能，也實(shí)現(xiàn)了對(duì)受害方的損害進(jìn)行補(bǔ)償和撫慰，伸張了社會(huì)正義。當(dāng)然如果第三者不知道婚姻一方已有婚姻事實(shí)，其本身也處于受蒙蔽、受害地位，那么就不存在主觀上的過錯(cuò)，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

4.4確定離婚損害賠償的請(qǐng)求權(quán)主體存在不足

我國(guó)只有無過錯(cuò)配偶，才能享有離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)，成為請(qǐng)求權(quán)的主體。從而可以得知如果受害人對(duì)導(dǎo)致離婚也有過錯(cuò)就不能請(qǐng)求損害賠償。該規(guī)定在實(shí)踐中操作性較差，從社會(huì)現(xiàn)實(shí)生活和審判實(shí)務(wù)上講，在絕大多數(shù)家庭，夫妻發(fā)生沖突不存在無過錯(cuò)的一方，夫妻關(guān)系惡化甚至破裂，往往不是一方所致，存在多方原因和互為因果。如果嚴(yán)格依照法條規(guī)定則極易導(dǎo)致應(yīng)該獲得法律救濟(jì)的人敗訴，違背了原本的立法目的和宗旨。筆者認(rèn)為，在審判實(shí)踐中不應(yīng)拘泥于該條所限制的“無過錯(cuò)方”，而應(yīng)該依照婚姻法立法精神，采取區(qū)別過錯(cuò)、過錯(cuò)相抵的原則來裁判案件，只要一方存在新《婚姻法》第46條規(guī)定的賠償情形，另一方不論有無過錯(cuò)及過錯(cuò)大小，都應(yīng)允許其提出賠償請(qǐng)求，同時(shí)應(yīng)允許另一方提出相應(yīng)的抗辯，并在審理中查明有無過錯(cuò)及過錯(cuò)大小，在過錯(cuò)相抵后，由過錯(cuò)大的一方予以賠償，以體現(xiàn)審判的公平與公正。

5 結(jié)束語

雖然我國(guó)的離婚損害賠償制度仍然有很多不足之處需要改革和完善。但是無可否認(rèn)離婚損害賠償制度的確立，具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義，它反映了婚姻義務(wù)的本質(zhì)要求，明確了婚姻當(dāng)事人所承擔(dān)的婚姻義務(wù)和道義責(zé)任;它為婚姻無過錯(cuò)方的合法權(quán)益提供了法律保障，有效地抑制了重婚、姘居等違法行為，并進(jìn)而達(dá)到了維護(hù)婚姻家庭的穩(wěn)定和社會(huì)穩(wěn)定的目的;它完善了立法，使婚姻法能從不同的角度對(duì)侵犯婚姻權(quán)利的違法行為進(jìn)行調(diào)節(jié)、規(guī)范和制裁，使我國(guó)的離婚立法更具科學(xué)性、可操作性，并與國(guó)際社會(huì)的立法相接軌。

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