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第七節(jié)公司的變更、終止和清算

2014年08月18日21:35 經(jīng)濟(jì)法

    一、公司的變更

    公司變更包括公司合并、分立、變更公司組織形式、增減注冊(cè)資本以及其他重要注冊(cè)登記事項(xiàng)的變更。Www.Pinwenba.Com 品 文 吧

    (一)公司合并、分立

    1.公司合并公司合并，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司依照法律規(guī)定和合同約定，合并成一個(gè)公司的行為。公司合并分為新設(shè)合并和吸收合并。公司的新設(shè)合并，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司，合并各方解散；公司的吸收合并，是指一個(gè)公司吸收其他公司而存續(xù)，被吸收的公司解散。

    公司合并的程序。公司的合并應(yīng)由董事會(huì)提出合并方案，公司股東會(huì)對(duì)公司合并作出特別決議。公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

    2.公司分立公司分立，是指一個(gè)公司依照法律規(guī)定和合同約定，分立為兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的行為。在實(shí)踐中，公司分立分為新設(shè)分立和派生分立。公司新設(shè)分立，是指一個(gè)公司法人資格消滅而以其財(cái)產(chǎn)分割新設(shè)立兩個(gè)或兩個(gè)以上具有法人資格的新公司；公司派生分立，，是指一個(gè)公司法人資格存續(xù)情況下分出其一部分財(cái)產(chǎn)又成立一個(gè)具有法人資格的新公司。

    3.公司分立的程序公司的分立同樣要求董事會(huì)提出合并方案，公司股東會(huì)對(duì)公司分立作出特別決議。公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外。

    此外，合并或分立中解散的公司應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷(xiāo)登記手續(xù)；合并或分立中存續(xù)的公司則辦理變更登記；合并或分立中新設(shè)的公司則應(yīng)辦理設(shè)立登記。上述登記被核準(zhǔn)，公司合并或分立即告完成。

    (二)公司組織形式的轉(zhuǎn)換

    1.公司組織形式轉(zhuǎn)換的概念及方式公司組織形式轉(zhuǎn)換，是指公司在其法人資格存續(xù)的情況下，由一種類(lèi)型的公司變更為其他類(lèi)型的公司。

    2.公司組織形式轉(zhuǎn)換的程序(1)由董事會(huì)或執(zhí)行董事提出公司組織形式轉(zhuǎn)換的方案。(2)股東會(huì)或者股東大會(huì)對(duì)公司組織形式轉(zhuǎn)換作出特別決議。(3)如轉(zhuǎn)換中須向社會(huì)公開(kāi)募集股份的，須報(bào)國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)批準(zhǔn)。(4)股份的核定和發(fā)行。(5)驗(yàn)資并出具驗(yàn)資證明。(6)召開(kāi)公司創(chuàng)立會(huì)議。(7)辦理變更登記。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)變更登記，公司組織形式變更即告完成。(8)對(duì)原有公司債權(quán)人通知或公告。

    (三)公司的其他變更

    1.公司注冊(cè)資本的增減增資是指公司為擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模、拓展業(yè)務(wù)、提高公司的資信程度，依法增加注冊(cè)資本金的行為。增加資本，應(yīng)依法定程序進(jìn)行。有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本時(shí)，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照公司法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股份有限公司為增加注冊(cè)資本發(fā)行新股時(shí)，股東認(rèn)購(gòu)新股，依照《公司法》設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

    減資是指公司資本過(guò)�；蛱潛p嚴(yán)重，根據(jù)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的實(shí)際情況，依法減少注冊(cè)資本的行為。公司減少注冊(cè)資本的程序如下：(1)董事會(huì)提出減少注冊(cè)資本的方案并負(fù)責(zé)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。(2)股東會(huì)或者股東大會(huì)就減少注冊(cè)資本作出決議。(3)法律、行政法規(guī)規(guī)定要經(jīng)審批的有限責(zé)任公司和所有的股份有限公司要報(bào)經(jīng)政府主管部門(mén)批準(zhǔn)。(4)公司需要減少注冊(cè)資本時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司減資后的注冊(cè)資本不得低于法定的最低限額。(5)減少注冊(cè)資本�？上蛟蓶|返還出資或收購(gòu)股份。(6)驗(yàn)資并出具驗(yàn)資證明。(7)辦理變更登記，經(jīng)核準(zhǔn)變更登記，公司減少注冊(cè)資本即告完成。

    2.公司其他重要登記事項(xiàng)的變更

    公司其他重要登記事項(xiàng)的變更，包括公司名稱(chēng)、住所、法定代表人、經(jīng)營(yíng)范圍、股東以及發(fā)起人姓名或名稱(chēng)的變更等。

    二、公司終止和清算

    (一)公司終止

    1.公司終止的事由

    根據(jù)《公司法》第181條規(guī)定，公司有下列情形之一的，可以解散：（1）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（2）股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；（3）因公司合并或者分立需要解散；（4）依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo)；（5）人民法院依照《公司法》第183條的規(guī)定予以解散，即“公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10％以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司”。

    2.公司終止的程序公司終止的程序因公司終止的事由不同而不同：（1）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)，可以通過(guò)修改公司章程而存續(xù)，也可以解散。公司解散，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散的、依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo)的、人民法院依法予以解散的，依照上述清算辦法執(zhí)行。清算結(jié)束即辦理公司注銷(xiāo)登記，繳銷(xiāo)公司《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，公司即告終止。（2）因公司合并或者分立需要解散的，無(wú)須清算，只須依照公司合并、分立程序執(zhí)行。

    (二)公司清算

    1.公司清算的概念公司清算是指法律或公司章程規(guī)定的公司終止事由出現(xiàn)后，對(duì)公司資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清理處分，了結(jié)公司債務(wù)，并向股東分配剩余財(cái)產(chǎn)，終結(jié)公司所有法律關(guān)系的法律行為。公司清算是公司終止中極為重要的法定程序，其最終目的是終結(jié)公司的一切法律關(guān)系，使公司法人資格消滅，清算中的公司法人資格依然存在，但只能從事與清算有關(guān)的活動(dòng)，只有清算終結(jié)并辦理注銷(xiāo)登記后，公司法人資格才消滅。

    2.公司清算組的職權(quán)清算組在清算期間行使下列職權(quán)：（1）清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；（2）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；（3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；（4）清繳所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款；（5）清理債權(quán)、債務(wù)；（6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；（7）代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。

    3.公司清算的程序

    (1)成立清算組。(2)通知或公告?zhèn)鶛?quán)人申報(bào)債權(quán)。清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明債權(quán)的有關(guān)事項(xiàng)，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)進(jìn)行登記。在申報(bào)債權(quán)期間，清算組不得對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償。(3)清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)。(4)清償債務(wù)。公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)。(5)向股東分配剩余財(cái)產(chǎn)。公司清償債務(wù)后有剩余財(cái)產(chǎn)的，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。公司財(cái)產(chǎn)在未清償公司債務(wù)之前，不得向股東分配。否則，公司及有關(guān)人員應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。(6)清算終結(jié)，辦理注銷(xiāo)登記。清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷(xiāo)登記，繳銷(xiāo)公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司即告終止清算期間，公司存續(xù)，但不得開(kāi)展與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。公司財(cái)產(chǎn)在未按前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。

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