論文摘要 “推定是指通過對基礎(chǔ)事實與未知事實之間常態(tài)聯(lián)系的肯定來認定事實的特殊方法。”作為一種特殊的證明責任規(guī)范，推定是立法者和司法者基于公平正義的考慮，綜合衡量當事人之間的武器平等、舉證難易等因素，選擇一種較易于證明的事實由一方當事人加以證明，其本質(zhì)上是使得原本負擔風險意義上證明責任的當事人在客觀上獲得一種救濟。在勞動爭議糾紛中，由于勞動者與用人單位之間的雇傭關(guān)系，導致雙方之間舉證能力的不平衡，推定在解決該類糾紛的運用就顯得尤為重要。本文通過對勞動爭議訴訟中推定的構(gòu)成條件、運用程序以及規(guī)范制約的探討，，以期能為勞動糾紛解決推定規(guī)則適用構(gòu)建一個初步的框架。

　　論文關(guān)鍵詞 案例 條件 程序 規(guī)制

　　一、據(jù)以研究的案例

　　案例一：在張某訴被告某運輸隊一案中，法院認為，本案爭執(zhí)的焦點為雙方之間是否存在勞動關(guān)系，而衡量勞動關(guān)系是否建立應當綜合全面考察各種因素，本案中，根據(jù)張某提供的加油站IC卡三聯(lián)單、養(yǎng)路費票證、車輛檢測報告、貨車專線證等證據(jù)來看，雖然這些證據(jù)均未直接反映雙方之間存在勞動關(guān)系，但是張某卻能提供原件，根據(jù)日常生活常識可以推定，只有實際駕駛車輛的人員才有可能提供該車輛日常行駛所必需的相關(guān)證件原件，而被告雖稱上述證件發(fā)生了丟失，但未能提供證據(jù)證實，難以令人信服，因此，在被告無法對此做出合理解釋的情況下，本院認定張某為京GUS306貨車的實際駕駛者，故張某雖未能提供與被告運輸隊之間簽訂的書面勞動合同，但是張某已經(jīng)為運輸隊提供了實際勞動，雙方之間已經(jīng)形成了事實勞動關(guān)系。
　　案例二：在黃某訴北京某文化傳播有限公司勞動爭議一案中，原告黃某為了證明其與被告存在勞動關(guān)系，出示了工資條、電子郵件等，均遭到被告的否認。之后，又出具了北京銀行信用卡中心郵寄給原告，內(nèi)容為信用卡相關(guān)事宜的信件，郵寄地址為被告公司。法院認為，原告出示的信用卡與本案具有關(guān)聯(lián)性，可以作為本案認定事實的證據(jù)。被告為“沒有被錄用且未在被告公司工作”的原告辦理信用卡，并由“與被告沒有任何工作關(guān)系”的原告填寫信用卡申請表，與常理不符。信用卡能否認定雙方的勞動關(guān)系，需與其他證據(jù)結(jié)合綜合判斷其證明效力。原告為證明雙方存在勞動關(guān)系而出示的工資條、被告公司給原告的電子郵件、被告公司的檢驗報告單、被告公司給原告發(fā)送的特快專遞郵件、原告與被告公司員工的合影、北京銀行信用卡中心郵寄給原告的信件，與本院向北京銀行信用卡中心調(diào)取的相關(guān)證據(jù)相互佐證，可以證明原、被告存在勞動關(guān)系。
　　根據(jù)法律規(guī)定，當事人證明自己主張的，應當提供直接證據(jù)加以證明，但上述案例中當事人的訴求并無直接證據(jù)的證明。這個案例是法官基于常識、常理而進行的推定，并以推定事實為基礎(chǔ)進行斷案。上述案例引發(fā)筆者思考的是，在勞動爭議案件中，推定作為一種特殊的證明責任規(guī)范，其對于證明事實發(fā)揮什么樣的作用，其構(gòu)成條件、運用程序有什么樣的特征？

　　二、勞動爭議訴訟中推定的構(gòu)成條件

　　在勞動爭議訴訟中，適用推定的前提是必須同時滿足以下幾項條件：
　�。ㄒ唬┩贫ǖ幕A(chǔ)事實必須為真
　　事實推定主要涉及兩個事實，一是基礎(chǔ)事實，二是推定事實。在勞動爭議訴訟中，基礎(chǔ)事實除了法律規(guī)定的眾所周知的事實外，還有一些特殊的事實，如，原勞動和社會保障部于2005年頒布了《關(guān)于確定勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》，其中第二條規(guī)定：“用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證：（一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納各項社會保險費的記錄；（二）用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務證”等能夠證明身份的證件；（三）勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；（四）考勤記錄；（五）其他勞動者的證言等。”也就是說，在沒有勞動合同的情況下，職工工資發(fā)放花名冊、工作證、登記表等均可以作為推定的基礎(chǔ)事實。
　　（二）推定必須有明確的依據(jù)
　　從學理上看，推定的依據(jù)主要包括法律規(guī)定、公共政策以及日常生活經(jīng)驗法則。由于法律上的推定是基于法律的直接規(guī)定，直接排除了法官的自由心證，法律效力更強，證明度更高。一些法律上的推定采用“推定”一詞，如《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第九條第三項：“根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實和日常生活經(jīng)驗法則能推定出的另一事實�！钡灿幸恍┓缮贤贫ú]有采用“推定”一詞，而是只能從上下法律條文的關(guān)系中才能體現(xiàn)出來。勞動法律法規(guī)也有這方面的一些規(guī)定。2007年頒布的《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第六條后半部分規(guī)定：“與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應當提供；用人單位不提供的，應當承擔不利后果�！痹摲蓷l文中雖未明確采用“推定”一詞加以表述，但其立法本意對于用人單位不提供有關(guān)證據(jù)的，應當推定其承擔不利后果。
　　問題比較多的是日常生活經(jīng)驗法則，什么類型的經(jīng)驗法則才能作為推定的依據(jù)，學界的通說是要求經(jīng)驗法則具有高度蓋然性。至于如何判斷蓋然性的高低，則說法不一。司法實踐中，法官更多地需要結(jié)合具體案情，進行綜合判斷。甚至在個別情況下，可以適當降低證明標準。 如在原告趙某訴被告某科技有限公司勞動爭議一案中， 原告趙某訴稱：我在被告的北京分公司工作，雙方未簽勞動合同，現(xiàn)起訴請求確認雙方存在勞動關(guān)系并支付工資。被告辯稱，原、被告不存在勞動關(guān)系。原告為證明其與被告存在勞動關(guān)系，向法院提交了照片、錄用通知書復印件、名片、任命通知復印件、被告單位考勤表復印件，以及證人張某的證言，張某當庭陳述稱原告為被告單位員工。被告認可證人曾為被告單位員工，現(xiàn)已離職，但對證人證言的真實性不予認可，認為證人與被告單位之間曾存在利害沖突。法院認為，原告提交的張某的證言等證據(jù)可相互印證，形成證據(jù)鏈條，故認定原、被告存在勞動關(guān)系。
　　在本案中，法院認定雙方存在勞動關(guān)系的間接證據(jù)其實就是原告提供的證人張某的證言，且張某曾為被告單位的職工，與原告存在利害關(guān)系，實際上證明力較弱。但法院仍依據(jù)證人證言，并綜合其他證據(jù)，對原告的主張予以了采信，大大地降低了證明度。當然，由于證明度的降低涉及到法官的自由裁量問題，到底多少的比例合適沒有一個統(tǒng)一的規(guī)定，只能根據(jù)具體案情進行具體判定。所以，對于證明度降低的自由裁量，應當是一種慎之又慎的做法，避免出現(xiàn)濫用裁判權(quán)的現(xiàn)象。

　　三、勞動爭議訴訟中推定的運用程序

　�。ㄒ唬┗A(chǔ)事實的提出
　　根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第二條、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第六條的規(guī)定，發(fā)生勞動爭議后訴諸仲裁或訴訟時，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據(jù)加以證明。當事人不能提供直接證明事實的直接證據(jù)的，也應當提供有關(guān)的事實。如案例一中，張某雖不能提供能夠直接證明勞動關(guān)系成立的勞動合同，但卻出示了加油站IC卡三聯(lián)單、養(yǎng)路費票證、車輛檢測報告、貨車專線證等證據(jù)，也為法官作出推定提供了足夠的基礎(chǔ)事實。
　�。ǘ┩贫ㄟ^程的釋明
　　基礎(chǔ)事實選定之后，法官依據(jù)法律規(guī)定或者經(jīng)驗法則進行推定時，為了防止發(fā)生突襲裁判，法院在適用法律、運用經(jīng)驗法則進行心證的過程中，也應追求實體利益與程序利益二者之平衡。為此，法官應將其對于有關(guān)法律規(guī)定、經(jīng)驗法則的選擇、判斷過程，在言詞辯論終結(jié)之前，使當事人能預測得到。但實踐中這方面做的很不夠。如案例一中判決書中的表述為“根據(jù)日常生活常識可以推定”，這種常識到底是如何構(gòu)成的，應該在法庭上向當事人進行釋明，避免一旦做出判決后，給當成人造成訴訟的突襲，影響其程序利益。
　�。ㄈ┩贫ㄊ聦嵉馁|(zhì)證
　　根據(jù)基礎(chǔ)事實所推定出來的另一事實，只是一種具有高度蓋然性的事實，法律上允許當事人提出相反的證據(jù)來推翻這種推定。這主要是因為，事實推定的設(shè)置是基于客觀上缺乏直接本證來直接認定案件事實時而不得不通過間接方式來認定案件事實，同時允許通過反證來調(diào)動相對一方當事人的主動性和積極性來查明事實。特別是在勞動爭議訴訟中，除了法律特別規(guī)定的基礎(chǔ)事實外，可以作為推定基礎(chǔ)的事實層出不窮，作為推定依據(jù)的常識常理也是形態(tài)各異，且這些常識和常理屬于人們的經(jīng)驗性知識，具有個別性、經(jīng)驗性、非系統(tǒng)性等特點。如案例二中銀行將原告辦理的信用卡寄給被告公司，法院據(jù)此認為被告為“沒有被錄用且未在被告公司工作”的原告辦理信用卡，并由“與被告沒有任何工作關(guān)系”的原告填寫信用卡申請表，與常理不符。實際上這種常理是在特定案件中特定當事人之間形成的特定關(guān)系，不具有普遍性、一般性的特點，不能排除一些特殊情況，應當允許當事人對推定的事實進行質(zhì)證，以確認推定的事實是否成立。

　　四、勞動爭議訴訟中推定適用的規(guī)制

　�。ㄒ唬┲挥性谔厥馇闆r下法官才能運用推定方式認定事實
　　根據(jù)證據(jù)學的一般原理，從證明事實的角度來說，證據(jù)可以分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。推定只是間接認定待證事實的一種方式，只有在一般的證明方法無法證實事實的情況下才可以使用推定。因此，在民事訴訟中，法官應當首先考慮是否存在直接證據(jù)，并就直接證據(jù)的真實性、客觀性、關(guān)聯(lián)性進行審查和判斷。如果在審查完雙方當事人提交的直接證據(jù)之后，待爭事實仍處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)的，此時法官才可以運用法律或者運用經(jīng)驗法則進行推定。
　�。ǘ┻\用推定時需要在裁判文書中加強說理性
　　新修訂的《民事訴訟法》第一百五十二條規(guī)定，判決書應當寫明判決結(jié)果和作出該判決的理由。判決書內(nèi)容還應包括案由、訴訟請求、爭議的事實和理由；判決認定的事實和理由、適用的法律和理由。根據(jù)在審判實務中，法官在裁判文書中要明示判決理由。
　　但在審判實踐中，一些判決書在實用推定時缺乏充分的說理，令人有云山霧罩之感。如一些裁判文書中在引用《北京市工資支付規(guī)定》第十三條規(guī)定進行推定時，大多數(shù)表述為：“根據(jù)《北京市工資支付規(guī)定》第十三條規(guī)定，用人公司應當按照工資支付周期編制工資支付記錄表，并至少保存二年備查。被告公司未提供原告自

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