論文摘要 我國刑法一直堅持對幼女性侵行為給予嚴厲打擊，2013年10月出臺的《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》加強了對幼女性方面的保護，其中的第19條確定行為人對12歲以下幼女性侵的主觀認識由“知道”推定為“應(yīng)當知道”。這一做法在加大對幼女保護的同時仍貫徹著主客觀相統(tǒng)一的原則，兼顧了懲治犯罪和保障權(quán)利的兩個方面，體現(xiàn)了保護被害人和保障被告人權(quán)利的統(tǒng)一，適應(yīng)現(xiàn)代刑法的發(fā)展趨勢。

　　論文關(guān)鍵詞 奸淫幼女 嚴格責任 明知

　　奸淫幼女行為作為一種嚴重侵害幼女身心健康的性犯罪，各國都對其有著明確的規(guī)定并配置了嚴厲的刑罰，我國也不例外。針對奸淫幼女的犯罪我國《刑法》第236條、最高院發(fā)布的《批復(fù)》以及兩高聯(lián)合公安部和司法部發(fā)布的《意見》都給予了明文規(guī)定及嚴厲打擊。對于奸淫幼女行為的處罰是否應(yīng)適用嚴格責任，行為人對被侵害幼女的年齡是否應(yīng)達到“明知”的程度？都是本文將要探討的問題之所在。

　　一、各國對奸淫幼女行為處罰的規(guī)定

　　對于奸淫幼女的行為，世界各國均采取嚴厲打擊的態(tài)度，但具體如何規(guī)定處置，則分為幾種不同的類型。從對幼女年齡是否應(yīng)明知這一點來劃分，大致可分為兩種情況：
　　第一是“嚴格責任型”，其又可細分為絕對嚴格責任與相對嚴格責任。美國性犯罪通則規(guī)定“在任何情況下，當某一行為是否犯罪取決于被害人的年齡是否未滿10歲時，不知被害人年齡或有理由相信被害人已超過10歲，均不得作為無罪依據(jù)�！边@種不論行為人的認識水平和心理狀態(tài)，只看客觀上是否違背法律的規(guī)定便是絕對嚴格責任。而大陸法系國家中也有個別國家對本罪采用了近似絕對嚴格責任的規(guī)定，如《意大利刑法典》第609條-6明確規(guī)定，在針對不滿14周歲未成年人實施性行為的情況下，，“犯罪人不得以不知曉被害人的年齡作為開脫罪責的理由�！辈捎孟鄬栏褙熑蔚牡湫蛧沂羌幽么螅都幽么笮淌路ǖ洹返�150-1條規(guī)定，被告相信被訴犯罪時控訴人已滿14歲并不能成為對犯強奸，奸淫及猥褻幼女犯罪的辯護，除非被告采取了一切合理步驟確定控訴人的年齡。相對于絕對嚴格責任而言，相對嚴格責任在一定程度上對行為人的主觀心理狀態(tài)有所考慮，即在其可能的認識范圍內(nèi)無法認識到女方未滿14歲的，則行為人可以免除罪責。
　　第二種類型是“過錯型”，即奸淫幼女犯罪的成立要求以被告人對幼女年齡已知或應(yīng)知為必要。過錯型又分為兩種情形，其一為“明知”型。法律明文規(guī)定行為人對幼女的年齡應(yīng)明知或應(yīng)知，如1996年《俄羅斯聯(lián)邦刑法典》第134條規(guī)定：“年滿18周歲的人與明知未滿16歲的人實施性交，同性性交的，處3年以下的限制自由或處4年以下的剝奪自由�！边@種對對象年齡明知的限制決定了該罪的主觀罪過只能是直接故意。第二種情形是故意加過失型。如瑞士1996年修訂刑法典第187條第4款規(guī)定：“行為人誤認為兒童已滿16周歲，如果行為人慎重行事是能夠避免此等錯誤的，處監(jiān)禁刑。”這也就是說，行為人在間接故意或過失的情況下沒能確定對方年齡的，也構(gòu)成該罪。
　　二、對奸淫幼女行為的處罰是否應(yīng)采嚴格責任
　　嚴格責任這一在民法中被廣為應(yīng)用的概念，在英美法系國家的刑法中也大量存在。近年來我國不少學(xué)者也對這一概念及相關(guān)領(lǐng)域做出了大量研究，極力論證其合理性，也建議我國刑法對其進行引進。
　�。ㄒ唬� 嚴格責任的含義
　　刑法上的嚴格責任（strict liability），又稱為絕對責任，是指在某些犯罪中，行為人的行為“只要具備了犯罪行為方面的某些特定要素，那么，被告人對事實的無知或認識的錯誤，就不能成為辯護的理由”，就會被追究刑事責任。嚴格責任具有如下特點：首先，嚴格責任既包括實體也包括程序意義上的嚴格責任；其次，對嚴格責任的考察，不需要考慮被告主觀上的過錯，只要證明被告實施了法律所禁止的行為或產(chǎn)生了某種后果即可；最后，對事實或者法律的無知或錯誤認識，不能構(gòu)成被告為自己辯護的原因。
　�。ǘ� 英美法系國家適用嚴格責任的背景
　　嚴格責任主要存在于英美刑法中，集中體現(xiàn)在公共福利方面的犯罪和道德方面的犯罪。所謂公共福利方面的犯罪是指違反公共福利法規(guī)，給社會帶來高度危險的行為，例如超速駕駛，出賣酒給未成年人等。證明這類行為的實施主體在主觀上存在過錯的難度比較大，可能造成司法資源的過多消耗與浪費，從刑事訴訟的效率性方面來看，適用嚴格責任能更好地兼顧公正與效率。道德方面的犯罪是指，違反社會有關(guān)性或其他道德準則的犯罪，如與未成年人少女發(fā)生性關(guān)系，引誘未成年少女脫離其監(jiān)護人的看管等。對其實施嚴格責任是因為，這類行為侵犯的是立法者予以重點保護的法意，故立法者認為，只要行為人實施了相關(guān)行為，對被害人造成了傷害，即使行為人主觀上存在認識不足或認識錯誤，其也應(yīng)當為自己的行為承擔責任。
　　英美刑法中出現(xiàn)較多嚴格責任原則的原因，首先與他們的制度密切相關(guān)。在英美等國，刑罰的制裁手段以自由刑為中心轉(zhuǎn)向大規(guī)模的適用財產(chǎn)刑，造成犯罪的外延急速膨脹。其次，從理論基礎(chǔ)方面而言，功利主義是形成嚴格責任的主要成因。早在19世紀初，趨樂避苦，趨利避害這種功利主義的觀念就已經(jīng)被英國刑法學(xué)者邊沁引入刑法領(lǐng)域，并對西方社會及現(xiàn)代刑法思想產(chǎn)生了深遠的影響，為了實現(xiàn)最大多數(shù)人的幸福，就必然會犧牲小部分人的利益，但這種犧牲，在功利主義的角度看來是理所應(yīng)當?shù)�。這種強調(diào)社會大多數(shù)利益的觀點有一定實用性，但與此同時也潛伏著巨大的危險，對社會秩序的追求使功利主義者為此可以輕易放棄小部分群體的利益，從而為了大多數(shù)人的最大利益不惜對無辜者施加刑罰。這種觀念直接促使了英美法系刑法中絕對嚴格責任制度的出現(xiàn)。

　�。ㄈ� 我國刑法中奸淫幼女犯罪不宜適用嚴格責任
　　與英美法系國家相比，我國法律的立法體系與背景都與之有巨大區(qū)別，具體到奸淫幼女這一罪名，有些學(xué)者認為采用嚴格責任制可以最大程度上起到對違法行為的震懾與約束作用，以此達到對這種犯罪更強的一般預(yù)防功能。但筆者認為此舉非但并無必要，而且還可能造成利大于弊的局面。
　　首先，我國刑法嚴格貫徹主客觀相統(tǒng)一原則，對于任何一種犯罪，不論是重罪亦或是輕罪，在行為人根本沒有認識或者不可能認識到其行為是犯罪行為時而使其受到刑法的追訴，這樣的立法顯然是不公平合理的。
　　其次，從嚴格責任的特征來看，其適用具有補充性。也就是說只有從社會政策角度看確實有適用的不可避免性時，才將其作為一種選擇，而這種情況在奸淫幼女罪中并不存在。嚴格責任在英美刑法中主要體現(xiàn)在公共福利方面的犯罪和道德方面的犯罪，之所以在這些犯罪中適用嚴格責任主要是從其取證難，認證過程復(fù)雜角度出發(fā)，為了節(jié)省司法資源，提高司法效率而采取這一政策。對奸淫幼女犯罪這種性質(zhì)的犯罪行為來說，普通證明原則在保證有罪必罰這一刑罰目標上能起到充分的效果，不存在有些學(xué)者所擔憂的放縱犯罪的弊端。相反，這種普通程序在同樣能達到追究犯罪目的的前提上，還在更大程度上保證了無辜者不受罰，因此對奸淫幼女犯罪來說，運用普通證明程序遠比適用嚴格責任更為合理。
　　再次，結(jié)合我國奸淫幼女犯罪的發(fā)案狀況來看。據(jù)相關(guān)數(shù)據(jù)顯示，在統(tǒng)計分析的340個案件中，未成年人實施的性侵害案件有42起，占案件總數(shù)的12.4%。即在施暴者中，有相當一部分是未成年人，在這42起案件中，有多起是由于雙方存在戀愛關(guān)系而造成的。從堅持雙向保護的原則出發(fā)，是不應(yīng)適用嚴格責任的。另外，從對幼女年齡的認識來看，由于現(xiàn)代社會許多女生在裝扮還有身體發(fā)育上的早熟，令到對其年齡的判斷可能與真實情況偏差較大，加之網(wǎng)絡(luò)社交的廣泛普及，更加使得人們對于真實年齡難以判斷。所以，在刑事案件的判決中武斷地適用嚴格責任制度是不合時宜的，也不符合我國刑事法律的基本原則。

　　三、對奸淫幼女犯罪“明知”問題的分析

　　2003年最高院發(fā)布的《批復(fù)》明確指出奸淫幼女的行為人對幼女的年齡應(yīng)該達到“明知”的程度，這一批復(fù)曾因為對“明知”這一條件的規(guī)定，在理論界引起了軒然大波。2013年兩高聯(lián)合司法部、公安部發(fā)布《意見》的第19條第二款明文指出“對不滿十二周歲的被害人實施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)認定行為人‘明知’對方是幼女。”這是一種不允許有例外的絕對推定，帶有一定的嚴格責任色彩。
　　此次《意見》中明文規(guī)定，對12歲以下幼女進行性侵害，就認為行為人對被害幼女的年齡是已知的。這一看似嚴格責任的規(guī)定實則還是對“明知”要件的進一步明確，為什么在防護未成年人受性侵害的呼聲愈演愈烈的今天仍要嚴格實行行為人對被害人年齡應(yīng)明知這一原則呢？原因如下：
　　首先，主客觀相統(tǒng)一是我國刑法的基本原則。我國刑法中的犯罪構(gòu)成包括決定行為人的行為構(gòu)成犯罪的一切要件，包括主觀要件與客觀要件。具體說來，當行為人確實不知也無法知曉女方是已滿12周歲不滿14周歲幼女的情況下而與之發(fā)生性關(guān)系的，不認為是犯罪。所以，在行為人對幼女真實年齡無法正確認識時，顯然不足以說明行為人對自己實施的行為具有犯罪性質(zhì)的認識。”
　　其次，我國《刑法》總則第14條規(guī)定的“明知”，對分則都應(yīng)適用。我國《刑法》規(guī)定的大部分犯罪均為故意犯罪，故意由兩個因素構(gòu)成：認識因素和意志因素。這兩個因素必須是現(xiàn)實的、確定的。故在奸淫幼女的犯罪行為中，行為人不明知被害人的實際年齡而構(gòu)成強奸罪的情形是不存在的，這不符合故意犯罪的構(gòu)成要素。而一種觀點認為，本罪的成立不要求行為人認識到對方是不滿14周歲的幼女，主要理由是刑法分則條文并沒有要求行為人“明知是幼女”。但這一觀點沒有正確認識和處理刑法分則中的“明知”與總則中的“明知”的關(guān)系，違反了責任主義原則。分則關(guān)于“明知”的規(guī)定，大多屬于注意規(guī)定，即使分則沒有“明知”的規(guī)定，也應(yīng)根據(jù)總則關(guān)于故意的規(guī)定，確定必須明知的事實。
　　這次的《意見》在嚴懲奸淫幼女犯罪的這一前提下充分堅持了主客觀相統(tǒng)一的原則，通過對12周歲以下幼女的絕對保護加大了對性侵未成年人犯罪行為的懲罰力度，同時堅定在認識因素與意志因素相統(tǒng)一的情況下對行為人進行懲罰。兼顧了懲治犯罪和保障權(quán)利的兩個方面，體現(xiàn)了保護被害人和保障被告人權(quán)利的統(tǒng)一，適應(yīng)現(xiàn)代刑法的發(fā)展趨勢。

　　四、結(jié)語

　　未成年人是祖國的花朵，是未來的希望，同時未成年人尤其是未成年少女又因其對性知識的缺乏，自我保護意識的薄弱而需要得到法律與社會的格外保護。此次四機關(guān)聯(lián)合出臺的《意見》規(guī)定了對12歲以下幼女的絕對保護，加強了對奸淫幼女犯罪的懲罰力度，于此同時繼續(xù)堅持對于12到14周歲的幼女性侵的前提要達到行為人對幼女年齡“明知”的程度。這樣就將對幼女的保護和主客觀相統(tǒng)一原則進行了最好的協(xié)調(diào)，在保護幼女性權(quán)利的同時也一定程度上維護了行為人的利益，最大限度地減少冤假錯案的發(fā)生，對社會法制進步無疑具有重大意義。

本文編號：64121