1 引論 

1.1 選題意義 
狄驥在其《憲法論》第一卷中系統(tǒng)地闡述了其社會連帶主義法學(xué)思想。本文對其社會連帶主義法學(xué)思想的研究以該書為核心。 狄驥是法社會學(xué)的重要代表人物之一，他的社會連帶主義法學(xué)思想在法理學(xué)界影響巨大。他拒斥形而上學(xué)的自然法，以社會連帶關(guān)系的名義，重新建構(gòu)起了一套法律原理，并將該法律原理引入到公法及私法領(lǐng)域，對這些領(lǐng)域產(chǎn)生了持久而深刻的影響。特別是在公法領(lǐng)域，他認為社會連帶關(guān)系的變遷，必定會導(dǎo)致人們對國家的理解及國家任務(wù)的變化——即從主權(quán)到公共服務(wù)的變化，因此，調(diào)整國家本身以及與其他社會成員關(guān)系的公法，也隨之從規(guī)范、行為、責任等各個層面發(fā)生全面而深刻的變化。這一理論也因此而奠定了現(xiàn)代行政法的基礎(chǔ)。 中國社會正在經(jīng)歷一個從傳統(tǒng)社會快速走向現(xiàn)代社會的過程，在這個過程中，各項改革正在持續(xù)不斷地進行，各種法律規(guī)則也在不斷變化，長時期的社會轉(zhuǎn)型使得普通公眾對于法律的穩(wěn)定性產(chǎn)生了合理的懷疑，公眾對法律的正常預(yù)期不斷被打破，公眾對于法律的信仰始終未能建立起來。“到底明天我們的法律規(guī)則會變成什么樣呢？”社會公眾的追問，始終沒有停止過。在這不斷變化的法律規(guī)則及看不見盡頭的社會轉(zhuǎn)型中，到底是什么在支撐著中國法律的變化呢。此外，如何在這樣一個快速發(fā)展的社會中，通過法律授予政府相關(guān)職責和權(quán)力以解決迅猛增長的社會問題的同時，也通過法律來限制他們的行為并向他們施加義務(wù)，這是一個不得不考慮的問題。正確認識和評價狄驥法社會連帶主義法學(xué)思想可以為我們解決上述問題提供更多的經(jīng)驗和教訓(xùn)。 
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1.2 文獻綜述 
狄驥的作品誕生之后，國人對于狄驥的思想研究就沒有停止過。狄驥的很多作品被翻譯成了中文，為國內(nèi)法學(xué)界對其思想的研究提供了更廣泛的素材。比如唐樹森翻譯的狄驥的《法國憲政通詮》（1933），徐砥平翻譯的《公法的變遷》（1933），張明時翻譯的《憲法學(xué)》（1938），楊肇熉翻譯的《公法要義》（1940），凌其翰翻譯鮑的那爾教授所著的《狄驥的著作及其學(xué)說》一文，該文對狄驥的著作和學(xué)說進行了詳細而系統(tǒng)的介紹。錢克新翻譯的《憲法論》（第一卷：法律規(guī)則和國家問題）（1962），王文利等翻譯的《憲法學(xué)教程》（1999），徐砥平翻譯的《<拿破侖法典>以來私法的普通變遷》（2002），冷靜翻譯的《法律與國家》（2010），鄭戈翻譯的《公法的變遷》（2013年）等。以這些翻譯作品及前人的研究成果為基礎(chǔ)，不同時代的中國人都以自己的方式對研究狄驥的社會連帶主義法學(xué)思想做出了自己的貢獻。 首先，伴隨著西學(xué)東進的大潮，民國時期的學(xué)者們將狄驥的思想引入中國思想界，與中國的社會實踐相結(jié)合，產(chǎn)生了許多出色的成果。如周鯁生所著的《狄驥之法學(xué)評》（1917），陳任生所著的《狄驥的社會法學(xué)之基礎(chǔ)概念－從個人主義的權(quán)利本位的法學(xué)到社會化的義務(wù)本位的法學(xué)》，王伯琦所著的《狄驥的實證主義》等文章都花了很大的篇幅來詳細地闡述狄驥的社會連帶主義法學(xué)思想。其中，不可忽略的是章淵若。章淵若所著的《狄驥氏的私法革新論》（1918），雖然著重闡釋狄驥的私法理論，但也對狄驥的社會連帶主義法學(xué)思想進行了較多的描述；他所著的《法意之分析與演進》也從狄驥的社會連帶主義法學(xué)思想出發(fā)來闡釋法律的含義，承認兩種社會關(guān)聯(lián)性，強調(diào)義務(wù)而非權(quán)利，用自己的方式表達并發(fā)揚了狄驥的社會連帶主義法學(xué)。此外，狄驥的學(xué)說甚至被被封為國民政府立法的一種官方學(xué)說，時任國民政府立法院院長的胡漢民就曾主張，三民主義的立法精神是以狄驥的這種連帶性的社會生存關(guān)系為根據(jù)的，而不是歐美國家那種個人本位的立法模式。
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2 理論淵源 

法學(xué)理論的產(chǎn)生，是法學(xué)家個人思考的產(chǎn)物，是其所生活的時代的一種反射，也是前人思想研究的一個延續(xù)。狄驥社會連帶主義法學(xué)思想的產(chǎn)生也經(jīng)歷了這樣一個過程。狄驥社會連帶主義法學(xué)學(xué)說主要從法社會學(xué)的視角來看待法律，并在與以盧梭為代表的自由主義學(xué)說和凱爾森的純粹法學(xué)的批判和繼承中發(fā)展，最終在其應(yīng)用中被法學(xué)界廣泛認可和傳播。 

2.1 孔德的實證主義哲學(xué) 
狄驥始終堅持實證主義的哲學(xué)觀。他的實證主義的哲學(xué)觀主要來源于孔德。狄驥吸收了孔德實證主義哲學(xué)的三大要點，即從觀察得出客觀事實、應(yīng)用演繹推理、拋棄一切先天的概念。狄驥在闡述其社會連帶主義法學(xué)思想時，始終堅持這種實證主義的方法。他認為，通過社會觀察，我們能夠發(fā)現(xiàn)，人是擁有主觀意識的個人，也是一種必然與他人生活在一起的社會人，這是可以從外部觀察到的人的存在方式。此外，通過社會觀察，我們還可以發(fā)現(xiàn)，人是一種追求社交的感覺和公平的感覺的個體，這也是通過外部的觀察發(fā)現(xiàn)的人的內(nèi)在存在方式。這種外部和內(nèi)部的存在方式，適用于人類所有的個體。正是在這樣的可以觀察到的人類存在方式的基礎(chǔ)上，狄驥論證了其社會連帶關(guān)系理論及社會連帶關(guān)系所推演出的一系列法學(xué)命題。 孔德是法國實證主義社會學(xué)的創(chuàng)始人，著名哲學(xué)家，經(jīng)驗社會學(xué)的先驅(qū)人物�？椎轮鲝堄脤嵶C科學(xué)的方法來研究社會現(xiàn)象，并在此基礎(chǔ)上發(fā)展出了實證主義哲學(xué)，目的在于提供實在、有用、精確的知識。孔德認為，人類所有的思辨先后經(jīng)歷了三個不同的理論階段：第一階段是神學(xué)階段。在神學(xué)階段，人們把一切現(xiàn)象都看成是超自然的神的活動的結(jié)果；第二階段是形而上學(xué)階段。在形而上學(xué)階段，人們試圖用抽象的精神代替神去解釋一切現(xiàn)象；第三階段是實證階段。在實證階段，人們嘗試用觀察方法或?qū)嶒灧椒ㄈプC實各種現(xiàn)象，找出其因果關(guān)系。15在孔德看來，神學(xué)哲學(xué)真正適應(yīng)了人類的童年時代，滿足了人類在其智慧連最簡單的科學(xué)問題都尚未能解決的時代里，對探求絕對的知識的渴望。真正的哲學(xué)不應(yīng)該回答世界的本質(zhì)問題，而應(yīng)從經(jīng)驗材料出發(fā)，通過觀察客觀上事實而產(chǎn)生科學(xué)的看法。 
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2.2 涂爾干的社會連帶主義社會學(xué) 
涂爾干（另譯為杜爾克姆）是法國著名法社會學(xué)家。他的法社會學(xué)的核心內(nèi)容是研究和探討社會分工、社會連帶與法律的關(guān)系，并因此而奠定了現(xiàn)代意義上的法社會學(xué)。狄驥的社會連帶關(guān)系中的事實分析部分就主要借鑒了涂爾干的觀點。體現(xiàn)了涂爾干社會連帶主義思想的作品是《社會分工論》，在這本書中，涂爾干發(fā)展了分工的作用，強調(diào)只有分工才能使人們牢固地結(jié)合在一起，從而形成一種聯(lián)系，而且也確定了社會的結(jié)構(gòu)特征。在《社會分工論》一書中，涂爾干根據(jù)一個社會中由于社會分工程度的不同所造成的社會連帶關(guān)系的差異，將社會連帶關(guān)系區(qū)分為機械的連帶關(guān)系和有機的連帶關(guān)系。機械的連帶關(guān)系根源于人們基于相似性而相互合作的需要，越原始的社會構(gòu)成它的個體之間越具有相似性，，人的利他主義動機也越強烈，這種機械的社會連帶關(guān)系越明顯；有機的連帶關(guān)系則根源于人類個體由于其具有不同的能力和秉性而必然要通過分工以互相滿足的需要，社會愈是發(fā)展，分工關(guān)系愈是發(fā)達，利己主義的動機也越是強烈，人們合作以改善彼此生存狀況的動機也越是強烈，社會的結(jié)合也愈密切。人們正是在這種細化的分工中不斷完善的合作方式，使得有機的連帶關(guān)系不斷增強。 在涂爾干看來，人類社會從低級形態(tài)向高級形態(tài)的發(fā)展，必然意味著機械連帶關(guān)系重要性的衰減和有機連帶關(guān)系的重要性的遞增。在機械連帶關(guān)系占主導(dǎo)地位的低級社會形態(tài)中，社會分工不發(fā)達，一個社會中的成員由于血緣和地緣關(guān)系的原因?qū)Ф滤麄兊纳罱?jīng)歷、生活方式具有相似性，他們的個人信仰、價值觀念、道德規(guī)范和行為方式也更多地體現(xiàn)出一致性。因此這種社會孕育出了一種有強約束力的集體意識，個體在其中很難具有獨立發(fā)展的意識和空間。在人類社會從低級的社會向高級的社會形態(tài)發(fā)展的過程中，個人的獨特性不斷受到重視，個體的獨立性不斷增強。在日益專門化的社會分工浪潮中，社會成員之間的相互合作變得越來越重要。由此，集體意識受到了削弱甚至破壞，個體的獨立意識、自主意識得到了強化。這種變化趨勢在法律層面所導(dǎo)致的結(jié)果就是，在這兩種連帶關(guān)系的基礎(chǔ)上形成的法律體系也從以刑法為代表的壓制性法律體系向以民法為基礎(chǔ)的恢復(fù)性法律體系轉(zhuǎn)變。
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3 社會連帶決定客觀法 ............. 11 
3.1 社會連帶是一種客觀事實...... 11 
3.2 法的觀念基礎(chǔ) .............. 12 
3.2.1 社交的感覺 ........ 13 
3.2.2 公平的感覺 ........ 13 
3.3 國際社會的規(guī)范根源于社會連帶關(guān)系 ........ 14 
3.4 社會連帶決定了存在客觀的法 ......... 15 
4 客觀法決定制定法 ...... 16 
4.1 客觀法決定了三種規(guī)則之間的關(guān)系 ............ 17 
4.2 客觀法決定了法律規(guī)范拘束力的優(yōu)先性 .... 18 
4.3 客觀法是立法者確認法律的依據(jù) ..... 20 
5 通過法律控制國家權(quán)力 ......... 22 
5.1 對主權(quán)學(xué)說的批判 ...... 22 
5.2 國家的權(quán)力來源于其義務(wù)的履行 ..... 24 
5.3 國家及其統(tǒng)治者均受法的約束 ......... 25 
5.4 區(qū)分規(guī)范性法律與建構(gòu)性法律的必要性 .... 26 

5 通過法律控制國家權(quán)力 

5.1 對主權(quán)學(xué)說的批判 
主權(quán)并不存在。傳統(tǒng)的權(quán)威學(xué)說將主權(quán)界定為國家權(quán)力體系中最高和絕對的權(quán)力。狄驥不這樣認為，他認同魯瓦耶·科拉爾對主權(quán)學(xué)說的看法，一致認為主權(quán)并不存在。因為專制總是伴隨著主權(quán)而來，而一旦產(chǎn)生專制，那么不是導(dǎo)致社會的死亡，也至少會造成深刻的系統(tǒng)性無序。無論是一個人的意志，大多數(shù)人的意志，還是所有人的意志，都只保持著強力的性質(zhì)，只是其力量的強弱有所不同罷了；對于這些意志而言，如果是僅僅出于意志的要求，則沒有哪一種是必須予以服從、或者是最低限度的尊重的。首先，國家并不擁有一種主權(quán)意志�！叭绻麌覔碛幸环N主權(quán)意志，也就是說，國家是它自己的主人而且只能由它來決定自己的事情，它就不會受一種高級規(guī)則——也就是對其他國家的義務(wù)——的約束，因為這樣會使它喪失主權(quán)地位�！钡殷K不認為國家具有獨立的人格。在他看來，“那種構(gòu)成掌權(quán)者所作出之決定的約束力的東西，不是偽稱的他們的意志的獨立性，而是這些決定同某些確定性規(guī)范的一致性，而這些規(guī)范在某個既定的時代已經(jīng)滲入了人們的意識之中，并且對統(tǒng)治者和被統(tǒng)治者都同時適用。”其次，法律并不是從不是從強力中產(chǎn)生的，而是從正義中，從利益的獨立裁判者那里產(chǎn)生的。在法律的支持下，各個社會都是為著廢黜強力并代之以正義的目的而被構(gòu)建起來的�！敖y(tǒng)治者純粹是在事實上掌握著統(tǒng)治權(quán)；他們的意志并不高于被統(tǒng)治者的意志；只有在統(tǒng)治者的意志通過理性而展現(xiàn)出來的法律規(guī)定時，并且也只有在其符合這些法律規(guī)定的范圍之內(nèi)，它才能強加給被統(tǒng)治者�！倍覈抑贫ǖ姆墒悄切┲贫ㄋ娜藗儭獰o論他們是處于領(lǐng)導(dǎo)地位的政治家、還是立法機關(guān)的個別成員——個人意志的表達。它是社會的需要在個人意識中精心設(shè)計的某種規(guī)則的表達。這種規(guī)范在其適用上也很明顯是個人性的，它只是適用于個人的意志，它對個人的意志發(fā)布命令或禁止，它限制這些意志的行動范圍，確定個人之間的關(guān)系。任何與上述事實不符的觀念都可能陷于虛幻之中。 
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結(jié)論

在狄驥看來，法社會學(xué)的真正基礎(chǔ)是社會的連帶關(guān)系。狄驥通過其社會連帶主義法學(xué)學(xué)說，賦予法律規(guī)則以一種純粹人類學(xué)的基礎(chǔ)。他始終認為，人在社會中的行為，不像化學(xué)實驗中的那種兩種物質(zhì)混合必然產(chǎn)生第三種物質(zhì)的化學(xué)反應(yīng)那樣。人的行為，是一種自覺的行為，也是一種人為追求某種目的的行為�！叭嗽谧杂X意識上可以不選擇目的，但人的行為終為目的所決定�！币环N社會規(guī)律，必然是適用于人的自愿和自覺的行為的，所有的社會規(guī)律不可能是一種因果律，而“只能是一種目的規(guī)律，一種規(guī)則，支配和限制人自覺自愿的活動。規(guī)定人的意志的對象和目的、禁止他從事某種行為而強迫他作某種其他行為的一種規(guī)范。”在上述理論的基礎(chǔ)上，狄驥的社會連帶主義法學(xué)思想可以歸納為如下八個觀點：第一，社會連帶是一種客觀事實；第二，法的概念，是建立在個人社交和公平雙重感覺上的一種實證觀念；第三，社會連帶這種客觀事實決定了存在客觀的法；第四，客觀法是國家立法的基礎(chǔ)；第五，國家不能制定任何它想要制定的法律；第六，國家及其統(tǒng)治者均受法的約束；第七，為了約束國家及其統(tǒng)治者的權(quán)力，將法律區(qū)分為規(guī)范性的法律和建構(gòu)性的法律是有必要的；第八，主觀權(quán)利是不符合實際的。以上八個觀點，概括了狄驥社會連帶主義法學(xué)思想的內(nèi)涵，能有助于我們更加正確地理解法律的起源、法律約束力的根源、國家在法律面前的義務(wù)，權(quán)利的本源等法學(xué)基本問題。但他的學(xué)說也存在著一些不足之處。如狄驥的社會連帶主義法學(xué)思想法將法律建立在一種可以通過觀察而得到的社會現(xiàn)實之上，這種社會現(xiàn)實無疑在經(jīng)驗和邏輯上來看都是普遍正確的，但這也只是看待問題的一種視角而已。150尤其對于狄驥所描述的那種公眾就某一事實達成共識的過程，那種產(chǎn)生思想與精神的普遍認知，我們確實是知之不多。此外，受時代局限性，狄驥在闡述三種規(guī)則之間的關(guān)系時，忽略了法律對于道德和經(jīng)濟規(guī)則的巨大作用。20 世紀以來，社會變化的節(jié)奏早已超出了狄驥所在的時代人們的想象，法律介入社會生活也超出了他那個時代人們的預(yù)想，追隨法律甚至成了大多數(shù)文明社會中，人們正常的生活方式。然而，盡管狄驥的社會連帶主義法學(xué)思想的確存在一些不足之處，但對狄驥的社會連帶主義法社會學(xué)思想的研究，確實加深了我們對于法律的理解，對于中國當前法治建設(shè)也具有許多啟示意義。 
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參考文獻(略)