論文摘要 我國(guó)體制不斷發(fā)展，促進(jìn)依法治國(guó)進(jìn)程。隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)不斷進(jìn)步，公民對(duì)公平社會(huì)建設(shè)的要求越來(lái)越強(qiáng)烈。實(shí)際上，公平不僅是法律學(xué)中的概念，也是倫理學(xué)中重點(diǎn)內(nèi)容。實(shí)現(xiàn)公平社會(huì)，既要與法制相結(jié)合，也要同時(shí)兼顧道德，對(duì)穩(wěn)定中國(guó)特色社會(huì)主義社會(huì)具有重要意義。本文以公平原則的倫理意義為出發(fā)點(diǎn)，探討公平原則對(duì)國(guó)外民事立法及我國(guó)古代民法的影響，總結(jié)我國(guó)現(xiàn)代民法制定未來(lái)發(fā)展策略。

　　一、公平原則對(duì)國(guó)外民法的影響

　�。ㄒ唬┓▏�(guó)民法典中的公平原則
　　在古希臘社會(huì)發(fā)展過(guò)程中，成文法被習(xí)慣代替，個(gè)人自由主要依靠廣大社會(huì)組織來(lái)保障。法國(guó)民法典是現(xiàn)代民法的濫觴，其主要受到法國(guó)習(xí)慣法的影響，并以自然法為前提。也就是說(shuō)，法國(guó)民法典獨(dú)立于宗教之外，具有高度的個(gè)人自治思想和原則。由這種自然法和習(xí)慣法衍生出來(lái)的法律制度，實(shí)質(zhì)上是由倫理意義下的社會(huì)意義決定的。多數(shù)人會(huì)認(rèn)為，法國(guó)民法典深受羅馬法的影響，而現(xiàn)實(shí)是法國(guó)民法典是古羅馬法律和日耳曼民族習(xí)慣法的結(jié)合體。如何使兩者和諧統(tǒng)一，并且不違背民法精神，是民法制定過(guò)程中應(yīng)該注意的問(wèn)題。自然法中的傳統(tǒng)習(xí)慣、社會(huì)基本倫理道德體系無(wú)疑能夠在公平社會(huì)構(gòu)建中發(fā)揮重要作用。
　�。ǘ┕皆瓌t在歐美普通法中的體現(xiàn)
　　公平原則不僅適用于社會(huì)主義國(guó)家法律建設(shè)，其在歐美國(guó)家法律體系中也占有重要地位。眾所周知，英美國(guó)家法律主要構(gòu)成為普通法。以英國(guó)為例，通過(guò)亨利二世改革后，普通法地位被首先確立，并擺在重要位置。改革后的普通法具有以下幾個(gè)特點(diǎn)：（1）普通法具有傳統(tǒng)習(xí)慣法的基本規(guī)則，并將其作為基本內(nèi)容，是理論和長(zhǎng)期實(shí)踐發(fā)展起來(lái)的法律體系；（2）普通法院認(rèn)可并執(zhí)行英國(guó)普通法的相關(guān)規(guī)則，是民事判案的主要依據(jù)；（3） 普通法在法院司法體系中發(fā)展，并逐漸豐富，在司法活動(dòng)中起到積極的、推動(dòng)性的作用；（4）法官在斷案時(shí)，應(yīng)根據(jù)習(xí)慣法中的相關(guān)規(guī)則，并通過(guò)整理和甄選，精確將其表達(dá)出來(lái)。實(shí)際上，普通法師英國(guó)社會(huì)關(guān)系的一般模式。
　�。ㄈ┕皆瓌t以民法作為主要適用對(duì)象
　　普通法在美國(guó)發(fā)展順利，并成為最為完整法律邏輯，這并不是偶然現(xiàn)象。不僅普通法中處處體現(xiàn)公平正義原則，歐美國(guó)家的衡平法中同樣兼具公平原則，并將其作為價(jià)值觀和世界觀的判斷標(biāo)準(zhǔn)�！昂馄健币辉~本身就具有公正的含義，意味著法律和道德之間在某種程度上的調(diào)和，進(jìn)而減少法律與標(biāo)準(zhǔn)之間的差異性。亞里士多德認(rèn)為，“衡平”能夠在獨(dú)立于成文法之外，并發(fā)揮杠桿作用。法院在解決訴訟爭(zhēng)端時(shí)，要根據(jù)公平原則進(jìn)行裁決。當(dāng)某類案件復(fù)雜到超過(guò)法律詳細(xì)規(guī)定時(shí)，法院正確運(yùn)用公平原則對(duì)案件進(jìn)行處理是非常必要的舉措。因此，公平原則和正義原則在各國(guó)民法制度中適用，并將民法作為主要使用對(duì)象。

　　二、公平原則對(duì)我國(guó)古代民法的影響

　�。ㄒ唬┕糯Y數(shù)思想中的公平原則
　　亞洲國(guó)家法律特點(diǎn)是與宗教、倫理、風(fēng)俗、習(xí)慣息息相關(guān)，以我國(guó)為代表，造成這種情況的主要的原因是“重農(nóng)抑商”思想，在這種思想下，工商業(yè)長(zhǎng)期處于下等地位，宗教自然而然的成立了政府統(tǒng)治的工具。封建統(tǒng)治者認(rèn)為，廣大人民要在互相尊重、人人和諧的社會(huì)環(huán)境中生活，并肩負(fù)自身責(zé)任和義務(wù)。因此，制定“禮樂(lè)”制度，并應(yīng)用這種思想長(zhǎng)期統(tǒng)治社會(huì)�！岸Y”屬于非形式法律，不具有相對(duì)獨(dú)立性。因此，導(dǎo)致封建君主的命令與法律法規(guī)之間并不存在明顯界限，進(jìn)而使道德和法律常常混為一談。自漢武帝確定儒學(xué)思想地位后，“禮”開(kāi)始參與到立法中。春秋決獄后，法律中沒(méi)有明確規(guī)定的民事案件，均以“禮”為行為準(zhǔn)則。當(dāng)法律和禮數(shù)相抵觸時(shí)，一切以“禮”決斷。
　�。ǘ┩鈬�(guó)人眼中的中國(guó)古代禮法
　　魏晉南北朝以后，尤其是在隋唐時(shí)期，法律儒家化正式成為中國(guó)法律的正統(tǒng)。對(duì)于這種現(xiàn)象，外國(guó)法律學(xué)者則給出不同看法，很多學(xué)者在特定中國(guó)文化中找到了契合點(diǎn)。例如，伏爾泰認(rèn)為，中國(guó)封建統(tǒng)治者依靠儒家思想，將習(xí)慣、倫理、禮儀作為統(tǒng)治工具，并維持社會(huì)文明，而不是利用宗教來(lái)制約國(guó)民。因此，中國(guó)也成為脫離宗教束縛的理想國(guó)度。孟德斯鳩認(rèn)為，中國(guó)封建統(tǒng)治者將立法與法律、禮儀和宗教混在一起，因此國(guó)家所有法律建設(shè)均以道德為體系。而中國(guó)各朝統(tǒng)治者也正是嚴(yán)格遵守這種道德體系而獲得統(tǒng)治權(quán)。實(shí)際上，中國(guó)的禮教思想是一種倫理判斷，能夠規(guī)范公民的行為，體現(xiàn)出公平、公正要求。

　　三、公平原則對(duì)我國(guó)現(xiàn)代民法制定的影響

　　針對(duì)現(xiàn)階段我國(guó)民法制定而言，能否最大限度上體現(xiàn)公平、正義要求，一定程度上決定了民法執(zhí)行的成敗。無(wú)論是歷史，還是當(dāng)代社會(huì)，任何國(guó)家在對(duì)民法進(jìn)行立法時(shí)，都應(yīng)根據(jù)本國(guó)國(guó)情和民族傳統(tǒng)，且不能將傳統(tǒng)道德觀念和倫理體系忽視。
　�。ㄒ唬⿲⒐皆瓌t的倫理意義作為民法立法的指導(dǎo)思想
　　公平原則下的倫理意義對(duì)民事立法的主要影響可通過(guò)道德倫理法律化來(lái)完成，，無(wú)產(chǎn)階級(jí)偉大導(dǎo)師馬克思認(rèn)為，法律不僅是全人類、全社會(huì)共同擁有的，同時(shí)也需要一定物質(zhì)生產(chǎn)方式作為具體表現(xiàn)。將倫理意義應(yīng)用在我國(guó)民法制定中，其作用主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：
　　1.道德和倫理與民法立法淵源深厚，無(wú)論任何國(guó)家的法律，其實(shí)都受到傳統(tǒng)道德的影響。例如，美國(guó)在制定法律法規(guī)時(shí)，都要在相關(guān)規(guī)范中明確公平正義原則，并表明其中蘊(yùn)含的傳統(tǒng)道德價(jià)值。在英國(guó)，雖然最高立法機(jī)關(guān)在立法時(shí)，形式上并不對(duì)其構(gòu)成任何限制，但所有立法行為仍要遵守英國(guó)人的道德標(biāo)準(zhǔn)。任何“實(shí)證主義者”都不能否認(rèn)法律法規(guī)的穩(wěn)定性與傳統(tǒng)道德、倫理觀念保持一定同步性。在立法時(shí)，要將“公平原則”下的倫理意義充分考慮進(jìn)去，并正視倫理道德標(biāo)準(zhǔn)對(duì)立法的影響，以科學(xué)合理的形式將公平、正義等基本原則和睦根本原則以法律化的形式表現(xiàn)出來(lái)。
　　2.道德和倫理規(guī)范是制定民法的基礎(chǔ)，能夠?yàn)橥晟泼穹ㄌ峁┲笇?dǎo)思想。不僅是民法，任何法律、法規(guī)、規(guī)范都應(yīng)包含立法者對(duì)善惡是非的價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)。民法在強(qiáng)調(diào)公平原則時(shí)，要根據(jù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r和人民思想道德理念變化進(jìn)行不斷調(diào)整，進(jìn)而使公平機(jī)制得到保障。例如，針對(duì)“無(wú)對(duì)價(jià)即無(wú)合同”，在制定這個(gè)原則時(shí)，是為了保障合同訂立雙方在分配上具有公平性。但在實(shí)際生活中，部分合同顯然不能做到完全對(duì)價(jià)，如果從民法角度宣布其無(wú)效，則會(huì)損害一方當(dāng)事人的利益，進(jìn)而出現(xiàn)公平失衡現(xiàn)象。又如，在無(wú)對(duì)價(jià)的贈(zèng)與合同中，饋贈(zèng)方與接受贈(zèng)予方顯然已經(jīng)為相互間的承諾做出相關(guān)準(zhǔn)備工作，且過(guò)程中將花費(fèi)一定費(fèi)用。若以“無(wú)對(duì)價(jià)合同不受民法保護(hù)”為由否定此項(xiàng)合同的法律效力，接受贈(zèng)予方的花費(fèi)將付諸東流，顯然違反了公平原則。為了彌補(bǔ)這個(gè)漏洞，應(yīng)在民法制定時(shí)明確“禁反言”原則，對(duì)合同效力從確定到糾正的過(guò)程，正是實(shí)現(xiàn)公平原則的訴求。因此，任何立法行為，特別是民法制定，堅(jiān)決不能違背公平正義原則和倫理道德原則，并將公共利益放在首位。進(jìn)而使民法易于實(shí)施，且不失信于民，樹(shù)立法律權(quán)威。
　�。ǘ┕皆瓌t將更適合未來(lái)我國(guó)民法立法的價(jià)值取向
　　現(xiàn)階段，我國(guó)在各項(xiàng)法律法規(guī)立法過(guò)程中存在這樣一種傾向，即單純性強(qiáng)調(diào)立法數(shù)量、立法速度及超前立法。經(jīng)過(guò)改革開(kāi)放三十幾年的努力，我國(guó)法律法規(guī)體系建設(shè)基本完備，無(wú)法可依、無(wú)法可循的情況早已經(jīng)成為過(guò)去。我國(guó)民法立法應(yīng)重視對(duì)傳統(tǒng)文化的繼承，并充分考慮傳統(tǒng)習(xí)慣對(duì)社會(huì)生產(chǎn)、生活的影響。人類發(fā)展史實(shí)際上就是“自由”的發(fā)展史，社會(huì)越進(jìn)步，就更加意味著人類的自由意志不斷走向深化。但是，任何意義上的“自由”均是相對(duì)性的，自由要建立在不能違反公平正義，且不傷害他人利益基礎(chǔ)上。針對(duì)市民而言，自由是正當(dāng)、合法、有序的行為，任何不受法律約束的行為都是對(duì)“自由”定義的濫用。例如，發(fā)生在我國(guó)香港特別行政區(qū)的“占中”集會(huì)，表面上看這是表達(dá)政治訴求的主要方法，實(shí)際上無(wú)論在任何國(guó)家，“占中”集會(huì)都會(huì)被視為違法行為。這種以犧牲他人自由換取自身所謂“自由”、“平等”意志的行為，是對(duì)法律的踐踏。從“占中”事件可以看出，這是實(shí)現(xiàn)“高度自治”實(shí)踐過(guò)程中必然要經(jīng)歷的風(fēng)雨，也是我國(guó)民法和香港普通法不斷完善的重要體現(xiàn)。將公平原則應(yīng)用在民法立法中，會(huì)使得我國(guó)民法價(jià)值取向更加明確，并正確把握其他法律法規(guī)、民法在價(jià)值觀和世界觀等方面的差異性。價(jià)值取向是立法者實(shí)現(xiàn)某種社會(huì)效果的正確選擇，反映了國(guó)家立法的基本出發(fā)點(diǎn)，也體現(xiàn)出法律法規(guī)的根本歸宿。在每個(gè)特定歷史時(shí)期，立法者都要根據(jù)社會(huì)價(jià)值取向，不斷完善相關(guān)準(zhǔn)則，進(jìn)而滿足特定社會(huì)理想。
　　民法立法過(guò)程中所追求公平、正義具有相對(duì)性和歷史性，每個(gè)時(shí)代對(duì)于公平的理解不同，其道德和倫理觀也具有特殊性和抽象性。法律傳統(tǒng)、民事習(xí)慣與公民基本生產(chǎn)、生活息息相關(guān)，其之所以能夠長(zhǎng)期影響國(guó)家民法立法，且經(jīng)久不衰，必然有其存在客觀性、合理性和歷史必然性。完全脫離社會(huì)習(xí)慣和傳統(tǒng)道德意義而建立起來(lái)的民法制度，必將游離在我國(guó)社會(huì)現(xiàn)實(shí)之外，其長(zhǎng)期穩(wěn)定性、安全性和有效性將被扼殺在搖籃中。未來(lái)中國(guó)民法立法應(yīng)遵循兩個(gè)基本原則，一是要不斷引進(jìn)先進(jìn)文化，包括法律、法制文化，并重視對(duì)其進(jìn)行吸收。因此，必須重視對(duì)傳統(tǒng)倫理意義傳統(tǒng)、法律文化、行為習(xí)慣的繼承與發(fā)展。二是樹(shù)立公平至上理念，將民法作為公民行使權(quán)利和義務(wù)的保障。

本文編號(hào)：39680