論文摘要 我國《信托法》規(guī)定了信托財產(chǎn)的獨立性，且以信托登記為信托生效的要件。比較英國、日本及我國臺灣地區(qū)的信托制度，信托登記的功能在于公示公信。收益權(quán)信托作為一種特殊的財產(chǎn)權(quán)利亦應(yīng)辦理統(tǒng)一登記，但在目前信托登記制度不健全的情況下，收益權(quán)信托登記面臨更大的困難�！缎磐蟹ā沸薷闹H，應(yīng)統(tǒng)籌考慮特定資產(chǎn)收益權(quán)信托、信托登記、質(zhì)押登記、公司治理、信托權(quán)利流轉(zhuǎn)等方面，將《信托法》、《公司法》、《物權(quán)法》及抵押登記統(tǒng)一登記等法律適用統(tǒng)一起來，防止出現(xiàn)法律沖突與法律漏洞。

　　論文關(guān)鍵詞 收益權(quán)信托 信托財產(chǎn)登記 比較法考察

　　一、 我國信托財產(chǎn)登記與公示的登記實踐

　　我國《物權(quán)法》規(guī)定應(yīng)設(shè)立統(tǒng)一登記機構(gòu)，但至今尚未建立起統(tǒng)一的物權(quán)登記制度。土地使用權(quán)在國土資源部門登記，房屋由住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部門登記，車輛登記由公安部門負責(zé)。但是如果這些資產(chǎn)作為信托財產(chǎn)時，前述登記部門通常找出種種理由不予登記。中國銀監(jiān)會作為信托業(yè)的業(yè)務(wù)主管部門，亦不負責(zé)信托財產(chǎn)登記。即使是物權(quán)抵押登記也是亂象叢生：不予登記、區(qū)別對待、規(guī)則不明、亂出規(guī)則、效率低下層出不窮。這既增加了市場交易的成本也增加了交易的風(fēng)險。物權(quán)法雖闡明登記公示公信的法理，但因為無具體可行的配套立法配合，致使物權(quán)法對登記機構(gòu)的各項要求與類似店堂告示一樣難以湊效。故此，我國物權(quán)抵押等登記制度亟待完善。
　　“信托的成立必須具備作為財產(chǎn)權(quán)利設(shè)立轉(zhuǎn)移的登記和作為信托生效要件的信托登記。” 收益權(quán)信托如何進行信托財產(chǎn)登記與公示，信托財產(chǎn)具有獨立性，信托設(shè)立之后應(yīng)進行相應(yīng)的登記，從而取得登記的公信力，既區(qū)別與委托人的財產(chǎn)也區(qū)別于受托人的財產(chǎn)，信托財產(chǎn)具有獨立性，從而取得類似物權(quán)的對世效力。信托財產(chǎn)類型不同，信托應(yīng)有不同登記公示手段。
　　收益權(quán)信托設(shè)立后信托財產(chǎn)如何辦理登記進而達到公示效果，實踐中比較混亂：有設(shè)定股權(quán)質(zhì)押后在工商部門登記的；有在持股公司登記的；有設(shè)立收益監(jiān)管賬戶在開戶銀行登記的；也有未登記的。登記部門不統(tǒng)一、登記效力也存在問題。未登記的，如原股東處分股權(quán)或股東收益權(quán)時，信托受益人必然受到損害，除非原股東與第三人串通情況，法律上救濟很困難，善意第三人與受益人誰的利益受到優(yōu)先保護也是難題。動產(chǎn)、不動產(chǎn)、股權(quán)作為不同的信托標的有不同登f記方式。
　　我國《信托法》雖然明確了信托財產(chǎn)的獨立性，但未直接明確設(shè)立信托需要轉(zhuǎn)移所有權(quán)。信托登記的主管機關(guān)、登記內(nèi)容不明確，使我國信托登記制度陷入了難操作的尷尬境地。 《信托法》第10條明確規(guī)定：“設(shè)立信托，對于信托財產(chǎn)，有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理登記手續(xù)的，應(yīng)當依法辦理信托登記。”“按照信托法規(guī)定，信托登記屬信托的生效要件，所以不辦理登記手續(xù)，信托不生效�！� 信托登記是信托生效的要件，信托未依照前款規(guī)定辦理信托登記的，應(yīng)補辦登記手續(xù)，不補辦的，該信托不產(chǎn)生效力。但是，實踐中股權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、房地產(chǎn)等財產(chǎn)的信托登記無法進行，因為多數(shù)情況下有關(guān)登記部門會以沒有相關(guān)登記規(guī)則為由拒絕辦理信托財產(chǎn)登記手續(xù)。迫使信托公司在實踐中就信托財產(chǎn)登記問題主要采取以下幾種措施：一是不實施任何登記行為，僅在信托文件中規(guī)定了信托登記事宜；二是在信托文件中規(guī)定了信托登記事宜，但又簽訂了信托財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同，以此進行“過戶登記”，目的是暫時代替“信托登記”；三是用質(zhì)押、抵押登記等“替代性登記”措施并輔以公證，權(quán)當“信托登記”。股權(quán)收益權(quán)等收益權(quán)信托的登記也同此理。

　　二、收益權(quán)信托登記措施

　　收益權(quán)信托作為信托一種類型除應(yīng)向其他財產(chǎn)信托需辦理信托財產(chǎn)登記之外，針對其標的的特殊性建議根據(jù)財產(chǎn)權(quán)利性質(zhì)采取不同登記措施，選擇不同登記機構(gòu)：
　　收益權(quán)信托作為一種特殊的財產(chǎn)權(quán)利應(yīng)辦理統(tǒng)一登記。收益權(quán)信托在沒有統(tǒng)一登記機構(gòu)情況下，應(yīng)參照質(zhì)押登記方式進行信托登記。比如應(yīng)收賬款收益權(quán)設(shè)定信托后應(yīng)參照應(yīng)收賬款質(zhì)押登記也在人民銀行信用征信系統(tǒng)登記。
　　實務(wù)中比較多的股權(quán)收益權(quán)信托登記公示方式應(yīng)參照股權(quán)質(zhì)押登記，同時應(yīng)在持股公司備案，在公司注冊地工商部門作為統(tǒng)一的登記比較可行。利于第三人獲取相關(guān)信息，利于公司分紅及收益分配。同時起到保護交易的安全作用。
　　當然如為所有信托財產(chǎn)登記設(shè)立統(tǒng)一登記機構(gòu)，也無不可，比如中央國債登記結(jié)算公司作為中國債券市場的一級托管人，承擔(dān)國債、金融債、企業(yè)債等固定收益證券的登記、托管、結(jié)算等功能。目前雖沒有信托收益權(quán)等信托計劃項下信托財產(chǎn)登記職能。由其進行全國信托統(tǒng)一登記與不動產(chǎn)和動產(chǎn)物權(quán)登記部門聯(lián)網(wǎng)辦理也是不錯的選擇。

　　三、登記公示的效力及登記后信托財產(chǎn)的屬性

　　信托財產(chǎn)登記后，信托財產(chǎn)就取得獨立，非經(jīng)受益人同意或受讓人同意原所有人無權(quán)處分，信托財產(chǎn)獨立于受托人財產(chǎn)。類似于“財團法人”，取得類似物權(quán)的公示效力。可以說登記是手段，公示才是目的，通過登記達到公示效果，既保護信托當事人，也保護第三人，有利于各方權(quán)利保護，有利于維護交易安全。與信托登記公示后的股權(quán)收益權(quán)在財產(chǎn)取得公示后方具備信托屬性。股權(quán)收益權(quán)權(quán)利范圍本身立法及法理中界定均不是很明確，股權(quán)所有權(quán)在信托設(shè)立后又未辦理過戶，股權(quán)收益權(quán)讓渡如不進行登記很難被第三人獲知，否則其屬于信托財產(chǎn)還是委托人財產(chǎn)很難區(qū)分，也不利于信托各方權(quán)利的保護。
　　同時對于未登記的股權(quán)收益權(quán)信托，信托法律作信托無效的認定，在效力上認定其不具備對抗第三人的效力。

　　四、 比較法考察：信托財產(chǎn)登記與公示的登記制度

　　信托人必須持有最佳公示產(chǎn)權(quán)才能以表見所有人的身份處分資產(chǎn)。讓他人代表所有權(quán)人處分財產(chǎn)的指令不構(gòu)成信托。
　　資產(chǎn)的最佳公示產(chǎn)權(quán)取決于資產(chǎn)的種類。就動產(chǎn)而言，最佳的產(chǎn)權(quán)公示通常是實際占有。對于有產(chǎn)權(quán)登記的資產(chǎn)而言，最佳的產(chǎn)權(quán)公示就是登記。 對于商業(yè)信托（例如結(jié)算系統(tǒng)、整體托管制度、退休基金、集合投資計劃等），英美法系國家大多不要求公示，但法國法系和德國法系國家會有這樣的要求。 如法國在2006年制定的范圍有限的《信托法》，要求對信托進行公示登記。
　　（一）我國臺灣地區(qū)
　　我國臺灣地區(qū)對信托財產(chǎn)登記與公示理論和立法均比較完備。信托公示，系指與一般財產(chǎn)權(quán)變動等的一般公示外，再規(guī)定一套足以表明其為信托的特別公示而言。就信托財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移而言，具有公示的二重性。 對于公示有必要的信托財產(chǎn)，如未履行公示的方法，即不得以信托對抗第三人。 臺灣地區(qū)“信托法”第4條第1項規(guī)定：“以登記或注冊之財產(chǎn)為信托者，非經(jīng)信托登記，不得對抗第三人�！彼^應(yīng)登記的財產(chǎn)權(quán)，應(yīng)包括以登記為財產(chǎn)權(quán)的取得、設(shè)定、變更的生效要件者，如不動產(chǎn)物權(quán)；以及以登記為對抗要件者，如船舶所有權(quán)與傳播抵押權(quán)。所謂應(yīng)注冊的財產(chǎn)權(quán)，如商標專用權(quán)及專利權(quán)。
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　　英國法上有如下的規(guī)定：一般而言，在委托人向受托人轉(zhuǎn)移標的物的所有權(quán)的場合中，在強制登記的地區(qū)，登記的變更是物權(quán)變動效力的發(fā)生要件。
　　如果委托人想要通過轉(zhuǎn)移財產(chǎn)給受托人，而為了受益人設(shè)立信托，他必須確定財產(chǎn)已經(jīng)有效地轉(zhuǎn)移給受托人。動產(chǎn)可以通過贈與或契約的方式，以交付為轉(zhuǎn)移。普通法上的不動產(chǎn)，需要通過契約或登記的土地轉(zhuǎn)讓來進行轉(zhuǎn)移，衡平法上的權(quán)益則需要通過簽署書面文件才能轉(zhuǎn)移，被登記注冊的土地或私人公司股票的普通法上所有權(quán)，只有當受讓人被登記為新的土地財產(chǎn)所有人或新股東時才發(fā)生轉(zhuǎn)移。
　　（三）日本
　　在日本，為了排除受托人的債權(quán)人對信托財產(chǎn)的強制執(zhí)行需要信托的公示。但是，對于不需要進行信托公示的財產(chǎn)（動產(chǎn)、金錢、債權(quán)），能夠證明是信托財產(chǎn)就行了。 在日本某一財產(chǎn)作為信托受約束的情形，不用登記制度進行公示。需要有信托設(shè)立者（委托人）的證書（deed）。實際上是將登記作為對抗第三主張權(quán)利的要件的對抗主義的做法。登記不是信托成立要件。2006年頒布的《日本信托法》第十四條規(guī)定：“在不登記或不注冊就無法以權(quán)利的的是或變更對抗第三人的財產(chǎn)方面，不履行信托登記或注冊的，，不得以該財產(chǎn)為信托財產(chǎn)對抗第三人。”該法第三十四條規(guī)定了針對不同信托財產(chǎn)種類進行區(qū)分管理的內(nèi)容，對能夠進行信托登記或注冊的財產(chǎn)需進行信托登記或注冊；其中無法進行信托登記或注冊的財產(chǎn)采取在外形上可加以區(qū)別之狀態(tài)進行保管的方法。實踐中日本有很多設(shè)定信托的動產(chǎn)上設(shè)置標簽以示信托財產(chǎn)。
　　對于應(yīng)收賬款的收益權(quán)信托的公示方式“就普通合同和應(yīng)收賬款而言，最佳產(chǎn)權(quán)公示通常是，通知相關(guān)合同或應(yīng)收賬款的債務(wù)人資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓事宜。 在轉(zhuǎn)讓證券和應(yīng)收賬款這類財產(chǎn)的受益所有權(quán)時，最好能省去登記、占有、通知債務(wù)人這些正式完備產(chǎn)權(quán)的手段。”
　　對于應(yīng)收賬款的受益權(quán)信托的公示也是應(yīng)當具備公示條件。不履行公示的收益權(quán)信托如同國際金融領(lǐng)域運用的賣方為買方創(chuàng)設(shè)的“信托”。 對于出售資產(chǎn)沒有通過交付、在資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記處登記、通知債務(wù)人或其它公示方法得到完善時，賣方（信托人）為買方（受益人）在出售資產(chǎn)上創(chuàng)設(shè)的“信托”。如果買方支付資產(chǎn)的價款，但賣方在把所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給買方時沒有通過支付、登記等方式對轉(zhuǎn)讓進行公示，那么賣方看起來仍然是所有權(quán)人，其身份如同買方的信托人。如果賣方破產(chǎn)，買方即便已經(jīng)支付了價款也會失去資產(chǎn)。 股權(quán)收益權(quán)信托如同前述應(yīng)收賬款信托一樣有無效的風(fēng)險。

　　五、立法建議

　　第一，對股權(quán)收益權(quán)、應(yīng)收賬款收益權(quán)等特定資產(chǎn)收益權(quán)信托應(yīng)將加大立法，借《信托法》修改之際，對信托登記、質(zhì)押登記、設(shè)立信托公司的融資公司的股東權(quán)行使、公司治理、信托權(quán)利流轉(zhuǎn)等等方面統(tǒng)籌考慮，既有利于保護合法的信托法律關(guān)系又不侵害股權(quán)等所涉公司的各方利益主體利益，防止實際控制人借信托融資侵害公司利益。
　　第二，法律適用中，理順各法之間的關(guān)系，將《信托法》、《公司法》、《物權(quán)法》及抵押登記統(tǒng)一登記的其他立法與適用中協(xié)調(diào)一致，結(jié)合信托法立法修改完善相關(guān)立法，防止出現(xiàn)法律沖突與法律漏洞。
　　因此，推動信托財產(chǎn)登記立法與確立信托登記部門已經(jīng)刻不容緩。

本文編號：39529