發(fā)布時間：2016-04-28 19:33

　　論文摘要 之所以設(shè)立保薦人制度是旨在保護投資者特別是廣大中小投資者的合法權(quán)益，提高發(fā)行人質(zhì)量，是我國證券發(fā)行、上市制度改革過程中的一次變革，目的在于推動資本市場和從業(yè)人員牢固樹立責(zé)任意識、誠信意識，真正盡到對發(fā)行人申請上市發(fā)行盡職推薦、持續(xù)督導(dǎo)、及時披露重要信息，發(fā)揮市場中介組織對發(fā)行人約束制約，從源頭上提高上市公司質(zhì)量，維護市場穩(wěn)定。保薦人制度對發(fā)行上市的公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任進行了規(guī)定，明確了責(zé)任落實和責(zé)任追究制，為證券市場的持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展，勾勒出了一個基本制度框架，并隨著實踐的加深，對出現(xiàn)的問題進行了不斷地完善。

　　論文關(guān)鍵詞 保薦人 監(jiān)督管理 證券市場

　　一、保薦人制度概念

　　我國證券市場發(fā)展審核經(jīng)歷了審批制、審批制與核準制相結(jié)合體制、核準制的過程。保薦人制度是核準制發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。
　　保薦人制度，是指由保薦人對上市發(fā)行人進行專業(yè)的推薦和輔導(dǎo)，核實發(fā)行、上市文件中所記載資料的真實性及完整性；協(xié)助發(fā)行人履行法定的信息披露義務(wù)、規(guī)范運作，并在發(fā)行人證券發(fā)行上市后的一定期間內(nèi)對其推薦行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
　　現(xiàn)行階段，國家對該制度設(shè)立上由保薦人以及保薦代表人組成。保薦人是指根據(jù)法律規(guī)定為公司申請上市承擔(dān)推薦責(zé)任，并為上市公司上市后一段時間的信息披露行為向投資者承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的證券公司。保薦人按照相關(guān)的法律、法規(guī)，為企業(yè)在申請上市時進行指導(dǎo)、推薦、監(jiān)督。保薦代表人則是保薦機構(gòu)綜合性的技術(shù)分析評定及風(fēng)險防控人員，其資格的取得不僅需要通過保薦代表人資格考試而且還需具備證監(jiān)會規(guī)定的各項相關(guān)條件，再經(jīng)保薦機構(gòu)推薦從而獲得保薦代表人的從業(yè)資格。

　　二、我國保薦人制度的立法不足與完善

　　我國的保薦人制度于2004年在證券市場正式啟動。全國人大在2005年新修訂的《證券法》更是以法律的形式明確和規(guī)范了該項制度。此至今日，保薦人制度已運行近十年的時間，但運行效果卻不盡人意。保薦人游走在法律邊緣的行為引發(fā)我們對保薦人制度的深切思考。
　�。ㄒ唬┫嚓P(guān)法律法規(guī)不健全
　　證券市場自身具有高流動性、高風(fēng)險性。在參考美國、英國和我國香港的制度下，以及我國證券市場20多年發(fā)展實踐警示我們， 要證券發(fā)行市場持續(xù)穩(wěn)定的發(fā)展，必須建立完善的法律基礎(chǔ)制度；若要充分發(fā)揮證券發(fā)行市場在我國市場經(jīng)濟中的積極作用，必須加強法制建設(shè)，建立健全我國的證券發(fā)行市場法律法規(guī)體系。然而，我國現(xiàn)行專門規(guī)范保薦人制度的法律法規(guī)屈指可數(shù)，僅有《證券法》和《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法》以及《保薦人盡職調(diào)查工作準則》等�！蹲C券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法》是規(guī)定我國保薦人制度的專門性部門規(guī)章。此外，證監(jiān)會頒布的《保薦人盡職調(diào)查工作準則》等規(guī)范性文件對保薦人制度雖也有所規(guī)定，但在這些法律法規(guī)中，明確規(guī)定保薦人制度《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法》只是部門規(guī)章，《公司法》、《刑法》以及《證券法》等相關(guān)法律中對保薦人制度沒有詳細、明確的規(guī)定。并且現(xiàn)行立法規(guī)定之間還有不協(xié)調(diào)之處。
　　1.保薦代表人任職資格標準不合理。有關(guān)法律、法規(guī)雖然在一定程度上對保薦人以及保薦代表人有要求，但是僅僅只是停留在表面上，沒有針對這些提出的要求做具體的規(guī)定。例如：自然人在申請保薦代表人資格的時候要求其已經(jīng)取得證券從業(yè)資格證，以此作為前提通過他從業(yè)的綜合類證券經(jīng)紀公司向證券監(jiān)督管理部門正式提出書面的申請，同時應(yīng)當(dāng)依據(jù)證券監(jiān)督管理部門所提出的要求提交有關(guān)的書面材料或者其他有關(guān)文件及證明材料。在申請人的從業(yè)經(jīng)歷中要求其具有投資銀行的從業(yè)經(jīng)歷，但是對其投資銀行從業(yè)的經(jīng)歷的要求沒有做具體的規(guī)定也沒有對其投資銀行從業(yè)年限提出具體的要求，這使得保薦代表人的申請標準不夠明確，從而也造成保薦代表人的整體篩選質(zhì)量不高。
　　2.保薦人與保薦代表人之間權(quán)責(zé)不清晰。保薦人與保薦代表人之間關(guān)系不明確，國家規(guī)定我國的保薦人只能由具有綜合類業(yè)務(wù)資格的證券公司擔(dān)任，保薦代表人則在綜合類證券公司中負責(zé)具體的證券發(fā)行及公司上市的工作。但是，在實踐中，我們看到的不是保薦代表人與保薦機構(gòu)意見一致的情況，而往往是兩者之間出現(xiàn)了信息不對稱的狀況時有發(fā)生。因此，這就造成了保薦代表人由于信息不對稱而不能或者不敢輕易做出具有專業(yè)性的獨立判斷，從而影響整個證券二級交易市場的安全性同時也對廣大投資者特別是中小投資者的利益在一定程度上會增加投資的風(fēng)險。此外，保薦代表人所任職的綜合類證券經(jīng)紀公司通過對其人事上的控制力有權(quán)利通過撤銷保薦人的推薦函或者調(diào)離其他業(yè)務(wù)崗位而是保薦代表人資格的喪失。這不僅是對整個證券界人才流失的一種損失，更是對保薦代表人自身而言從心理上和實際經(jīng)濟上的一種損失。保薦代表人如果執(zhí)意有自信的堅持基于自身專業(yè)性而獨立出具與其所屬的綜合類證券公司的相反的意見，則使得自身喪失保薦人的資格的代價則是巨大的，對于其自身而言損失也是慘重的。因此，在實踐中，，保薦代表人即使受到其所屬綜合類證券公司的非正常因素的干擾，也不得不屈就于其所屬的綜合類證券公司，聽從于公司的意見并于其意見保持一致。保薦代表人自身的專業(yè)性以及獨立客觀公正的分析證券市場的能力無法得到很好的施展�，F(xiàn)階段國家因為在保薦人以及保薦代表人兩者之間的關(guān)系無法界定明確，不僅使得保薦代表人自身的專業(yè)性受到很大的限制而且增加整個證券市場的運行風(fēng)險。

　　（二）進一步健全我國保薦人法律制度的建議
　　保薦人制度的實施在我國也近10年了。期間，雖然該制度在一定程度上對國家的初期不成熟的證券市場的健康穩(wěn)健的運行起到了關(guān)鍵性的作用，但是由于該制度自身以及我國市場經(jīng)濟發(fā)展的不完善同時缺乏相關(guān)的強有力的法律、法規(guī)作為支撐，使得在實踐中暴露中眾多的問題。
　　1.健全保薦人制度法律法規(guī)制度體系。一個完善的證券法律體系應(yīng)包括四個層次：一是全國人大常委會頒布的法律，它是整個證券法律體系的核心；二是國務(wù)院批準并頒布的行政法規(guī)；三是中國證券監(jiān)督管理委員會頒布的行政規(guī)章；四是行業(yè)自律性規(guī)范。
　　目前我國現(xiàn)行的證券法律體系不健全，單獨制定的法律只有《證券法》，并且與之相配套的實施細則和相關(guān)法律不夠完善。建議作為立法機關(guān)全國人大常委會應(yīng)當(dāng)將保薦人制度相關(guān)重大的制度、行業(yè)準則上升為國家法律，對保薦人制度予以單獨立法，制定《中華人民共和國保薦人法》，以確保整個證券市場的健康發(fā)展。現(xiàn)行的《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法》和《保薦人盡職調(diào)查工作準則》權(quán)威性以及位階較低，且存在不完善之處，不足以對整個證券市場起到規(guī)制作用。但由于其法律地位不明確，證監(jiān)會的有關(guān)監(jiān)管措施尤其是處罰措施始終很難納入我國現(xiàn)有的法律框架之內(nèi)并且給予相對人必要的救濟，因此應(yīng)當(dāng)進一步明確證監(jiān)會的法律地位，規(guī)范證券市場的運行。
　　2.提高保薦代表人入市標準，完善保薦代表人結(jié)構(gòu)。保薦代表人應(yīng)當(dāng)具有較強的金融專業(yè)知識以及相應(yīng)的所屬行業(yè)豐富的職業(yè)經(jīng)驗，同時也應(yīng)當(dāng)具有良好的職業(yè)道德以及優(yōu)良的職業(yè)誠信記錄。現(xiàn)階段，我國保薦代表人資格取得依然是通過專業(yè)的保薦代表人資格考試，這對其專業(yè)理論知識有著較高的要求，同時也能在資格考試中得到很好的體現(xiàn)。但是，相對理論知識而言更為重要的專業(yè)實踐技能、職業(yè)經(jīng)驗、職業(yè)道德操守和從業(yè)誠信記錄等，并不能在保薦人資格考試中體現(xiàn)。
　　對于一級市場的證券發(fā)行及上市公司質(zhì)量的審核的重要性使得保薦代表人的職責(zé)十分重大，因此我國應(yīng)該針對不同的人群、不同的版塊、不同的行業(yè)進行劃分，同樣的對于保薦代表人的從業(yè)年限以及工作經(jīng)歷等劃分等級分開選拔。
　　我國現(xiàn)行的保薦代表人遴選機制，重點考察的是保健代表人的金融知識以及法律知識，對于其自身的實踐技能性考察、對上市后的公司持續(xù)性監(jiān)督風(fēng)險控制、自身的從業(yè)經(jīng)驗的積累以及自身職業(yè)道德考察并沒有得到很好的重視。使得現(xiàn)階段我國的保薦代表人知識理論和從業(yè)經(jīng)驗二者不能很好的結(jié)合，不利于提高我國保薦代表人的整體職業(yè)素質(zhì)。相對保薦代表人而言衡量其一個重要的標準亦是核心要素是對證券發(fā)行以及上市公司的全局把握、專業(yè)技能判斷和誠實守信的職業(yè)道德，因此我國的保薦代表人資格考核標準以及選拔標準需要重新認證以及改革。
　　3.保薦人責(zé)任期限的增加�！蹲C券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法》以及其他有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，保薦人的責(zé)任期限是申請上市的公司在申請上市階段開始至該公司上市的當(dāng)年的余下期間和當(dāng)年度剩余期間開始計算其后的兩個完整的會計年度；證券申請發(fā)行上市階段直到證券上市當(dāng)年剩余時間及其后兩個完整會計年度；若上市公司定向增發(fā)或者發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，則保薦人的任期又有所不同。從上述規(guī)定現(xiàn)階段我國保薦人任職期限較短，保薦人以及保薦代表人在對上市公司持續(xù)監(jiān)督的職能沒有很好的施展。保薦人任期的延長能夠加強其對上市公司持續(xù)監(jiān)督的職責(zé)，能夠更有效的促使保薦人認真履行自己的法定職責(zé)。
　　延長保薦人任期能夠使一級市場以及上市公司在上市期間保薦人能夠?qū)ι鲜泄疽约岸壥袌龅淖C券交易實時關(guān)注，時刻了解上市公司以及二級市場的情況，對于二級市場的健康穩(wěn)健發(fā)展能夠起到關(guān)鍵作用，更能較低市場交易所帶來的風(fēng)險。
　　4.完善及明確保薦人法律權(quán)利義務(wù)及法律責(zé)任。清晰明確規(guī)定具有保薦人資格的綜合類證券公司自身的資產(chǎn)負債率以及最低資本額，同時對保薦代表人的個人總資產(chǎn)和負債應(yīng)當(dāng)有最低要求。應(yīng)當(dāng)保持對保薦人以及保薦代表人日常資金運行狀況的監(jiān)督管理，確保其具有雄厚的資金運轉(zhuǎn)和風(fēng)險防范能力。證券監(jiān)督管理部門在審核過程當(dāng)中如果發(fā)現(xiàn)擬上市公司、保薦人以及保薦代表人在證券發(fā)行過程中通過虛假陳述、提供虛假信息而獲得發(fā)行資格，則應(yīng)當(dāng)采取相應(yīng)的措施及時制止這種行為，并且應(yīng)當(dāng)進一步建立健全規(guī)章制度，取消擬上市公司的上市資格并且禁止其在規(guī)定期限內(nèi)再次向證券監(jiān)督管理部門提出再上市的申請。此外，還應(yīng)當(dāng)加大保薦人以及保薦代表人的違約成本，以申請上市的標的額度對其進行經(jīng)濟上的懲罰。雖然，我國證券監(jiān)督管理部門沒有刑事立法權(quán)也無民事立法權(quán)，我國立法部門更應(yīng)當(dāng)針對保薦人以及保薦代表人的民事責(zé)任以及刑事責(zé)任發(fā)面加立法力度，完善法律制度，確保保薦人以及保薦代表人擁有強有力的法律支撐作為后盾，進而進一步規(guī)范我國的證券市場確保我國證券市場的健康穩(wěn)健的運行。因此，立法部門更加需要設(shè)置制定專門的法律、法規(guī)或者在有關(guān)的法律、法規(guī)中設(shè)置專門條款加大處罰力度以形成對發(fā)行人和保薦人制約。從保護投資者利益的角度而言，建立健全保薦人的賠償機制和責(zé)任機制。

本文編號：35954