本文關鍵詞：民族習慣法，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

關于我國少數(shù)民族婚姻習慣法與《婚姻法》之間的沖突與平衡的調(diào)研

----以伊斯蘭民族習慣法祁連縣為例

    為深入貫徹落實黨的十八大、省第十二次黨代會、中央和省委兩個1號文件精神，3月6日，省司法廳、省治省辦組織省講師團部分成員召開會議，對近期開展寺院法制宣傳月督導和農(nóng)牧區(qū)法制宣傳調(diào)研工作進行安排部署。專門抽調(diào)省講師團部分成員組成2個督導調(diào)研組，利用1個月時間，分別深入我省農(nóng)牧區(qū)開展督導調(diào)研，全面了解掌握寺院法制宣傳月工作開展情況與我省基層法制宣傳工作現(xiàn)狀和特點，督促指導各地把工作落到實處，切實增強法制宣傳工作的針對性和實效性。此次調(diào)研主要圍繞法律進宗教活動場所開展情況、農(nóng)村牧區(qū)群眾急需掌握的法律法規(guī)、群眾樂于接受的普法教育形式以及法制宣傳教育存在的問題進行。其中，我對于祁連縣少數(shù)民族風俗習慣與我國現(xiàn)行《婚煙法》的沖突與平衡進行了進一步的研究�，F(xiàn)將我在調(diào)研過程中的有關情況報告如下：（以伊斯蘭民族習慣法為例）

一、 基本情況

（一）我國少數(shù)民族地區(qū)習慣法現(xiàn)狀我國是由五十五個少數(shù)民族組成的社會主義國家。各民族在長期的生活實踐中形成了為本民族成員所信守的規(guī)范體系，歸納這些規(guī)范體系就構(gòu)成了少數(shù)民族習慣法。十一屆三中全會以來，全面貫徹落實民族平等、宗教信仰自由的政策，從法律上保障了公民信仰宗教、履行正常宗教活動、保持民族傳統(tǒng)習慣的自由。近年來，黨和國家領導人多次強調(diào)民族團結(jié)的重要意義，要求不要出于獵奇或其他原因做出傷害民族宗教感情、損害民族團結(jié)的事，充分表達了黨和國家對信仰伊斯蘭教的各少數(shù)民族的關心和尊重，贏得了少數(shù)民族的衷心擁護，對增強中華民族的凝聚力，激發(fā)各族人民的愛國熱情和建設社會主義積極性，對促進全國各族人民大團結(jié)、構(gòu)建和諧社會和發(fā)展同各伊斯蘭教國家友好合作關系起了重大作用。但不可否認的是，由于我國的少數(shù)民族本身所固有的歷史淵源、地理淵源、文化淵源、加之民族性、地區(qū)性等特性，其婚姻習慣法與國家婚姻法存在著諸多沖突，這些沖突有可能產(chǎn)生諸多的負面效應，引起國家婚姻秩序的紊亂，阻礙國家計劃生育法的實施，導致民族人口素質(zhì)下降。我們應該正確認識沖突現(xiàn)象，分析沖突存在的原因，找到解決沖突的辦法,以促進婚姻法在少數(shù)民族地區(qū)的施行，確保社會的穩(wěn)定。

（二） 祁連縣少數(shù)民族分布現(xiàn)狀

    祁連縣是一個多民族聚居地，主要有藏、蒙、回、撒拉、土、漢族，少數(shù)民族占76%。通過2011年青海省第六次人口普查統(tǒng)計，全縣轄八寶鎮(zhèn)、峨堡鎮(zhèn)、默勒鎮(zhèn)、阿柔鄉(xiāng)、扎麻什鄉(xiāng)、野牛溝鄉(xiāng)和央隆鄉(xiāng)等3鎮(zhèn)4鄉(xiāng)45個行政村和2個社區(qū)。除八寶鎮(zhèn)和扎麻什鄉(xiāng)半農(nóng)半牧外，峨堡、默勒、阿柔、野牛溝、央隆5個鄉(xiāng)鎮(zhèn)為純牧業(yè)區(qū)。全縣總?cè)丝?.92萬人，少數(shù)民族人口占總?cè)丝诘?9.5%。有漢、藏、蒙古、回、撒拉、裕固等14個民族，其中漢族占20.4%，藏族占29.6%，蒙古族占10.3%，回族占34.9%�？梢钥闯龌刈逅急壤亲疃嗟�，由于居住環(huán)境相對邊遠閉塞，生產(chǎn)力較為落后。這里的少數(shù)民族習慣法往往很少受國家政治，經(jīng)濟狀況，法律制度和社會大環(huán)境的影響，很容易與國家制定的婚姻法產(chǎn)生不一致。在我縣進行一些司法活動過程中，不乏有民族習慣法與《婚姻法》的沖突產(chǎn)生，，對于我縣司法機關進一步開展各項司法活動有一定的負面影響。

二、回族婚姻習慣法與我國《婚姻法》關于締結(jié)與解除婚姻關系要件方面存在的沖突。

（一）回族婚姻習慣法與我國婚姻法關于結(jié)婚條件方面的沖突

1、限定婚齡與自由婚齡的沖突。

    我國現(xiàn)行《婚姻法》第6條規(guī)定，“結(jié)婚年齡：男不得早于22周歲，女不得早于20周歲。晚婚晚育應予鼓勵。”然而，伊斯蘭少數(shù)民族處于自由婚齡狀態(tài)并無明確規(guī)定，提倡旱婚，反對獨身。但一般認為男性十二歲、女性九歲就已經(jīng)發(fā)育成熟，可以婚配。因此，在回族聚居區(qū)，尤其是經(jīng)濟不發(fā)達的農(nóng)牧地區(qū)，回族的結(jié)婚年齡普遍低于上述規(guī)定，其中以女性早婚更為嚴重。這種實例在法院審判過程中，比比皆是。從這一點看，寧夏在這一方面有了較大的改善，寧夏回族自治區(qū)依據(jù)當?shù)氐娘L俗習慣對婚姻法作了變通規(guī)定，將回族男女的結(jié)婚年齡規(guī)定為，男不得早于二十周歲，女不得早于十八周歲。

2、一夫一妻制與事實上的一夫多妻，一妻多夫的沖突。

    我國現(xiàn)行的《婚姻法》第2條規(guī)定，“我國實行一夫一妻的婚姻制度。”然而，由于部分穆斯林文化程度不高，家庭觀念淡薄，對于以伊斯蘭教義的曲解，導致這種一夫多妻的現(xiàn)象還是在偏遠地區(qū)仍然存在的。

3、近親結(jié)婚的禁止與許可的沖突。

    我國《婚姻法》第7條第1款規(guī)定，“直系血親和三代以內(nèi)旁系血親禁止結(jié)婚。”法律上禁止近親結(jié)婚，首先考慮的是優(yōu)生學的理論要求；其次，考慮到中華民族倫理觀念的要求；再次，考慮到國際慣例。然而，在少數(shù)民族中，仍有近親結(jié)婚的習慣。傳統(tǒng)回族習慣法規(guī)定回族女子只可以嫁給穆斯林，不可以嫁非穆斯林男子，除非所嫁男子愿意皈依伊斯蘭教。同時，回族習慣法也不允許回族男子娶非穆斯林女子，除非該女子皈依穆斯林。但這種現(xiàn)象在當經(jīng)社會已經(jīng)不是絕對的，在一些城鎮(zhèn)中，“禁止異族通婚”原則并沒有得到嚴格的實行�；刈迮蛹藿o漢族男子的情況已有增多的趨勢，甚至男方并沒有皈依伊斯蘭教而娶回族女子現(xiàn)象也很常見。這一現(xiàn)象在文化水平較高的回族青年身上則表現(xiàn)的更為明顯。

4、 結(jié)婚自由與限制結(jié)婚自由的沖突。

    我國《婚姻法》第2條規(guī)定，“我國實行婚姻自由制度”；第3條規(guī)定，“禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為。”但是按習慣，當事人婚姻自由權(quán)的行使，在少數(shù)民族中仍然受到不同程度的限制。我縣在司法工作過程中發(fā)現(xiàn)，有大部分回族在青年時由父母包辦完婚。這種包辦婚姻，顯然是對婚姻當事人婚姻自由權(quán)的限制和干涉。這與國家婚姻法對婚姻自由權(quán)的保護和反限制形成了一種沖突的格局。

（二）回族婚姻習慣法與我國婚姻法程序規(guī)定方面的沖突

1、婚姻當事人履行結(jié)婚登記程序和不履行結(jié)婚登記程序的沖突。

    我國《婚姻法》第8條規(guī)定，“要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到結(jié)婚登記機關進行結(jié)婚登記。”然而，在少數(shù)民族中，根據(jù)習慣法，卻普遍存在不履行登記結(jié)婚程序，而在于宴請親朋好友吃喝，舉行隆重婚禮的現(xiàn)象�；刈迥滤沽衷谂e行婚禮時，會邀請當?shù)氐陌①昱e行證婚儀式，以取得宗教意義上的合法性。阿訇的證婚儀式，俗稱念“尼卡亥”，即�；樵~，由阿訇問新娘和新郎是否愿意嫁給對方，以“安拉”的名義證實雙方的婚姻是合法的。有時，阿訇還要寫“伊札布”(類似結(jié)婚證書)，新郎、新娘各執(zhí)一份。這種只依婚禮不依法律履行結(jié)婚登記程序的做法，同國家婚姻法的要求構(gòu)成了沖突。

2、離婚民族習慣方式與法定方式的沖突。

    回族婚姻習慣法不禁止離婚，但反對輕率離異。先知穆罕默德曾教導穆斯林：“婦有過，善言以教之，勿輕去。”夫妻之間若出現(xiàn)不和睦現(xiàn)象，雙方的親屬必須進行勸導以使其重歸于好�；刈辶晳T法規(guī)定，男女雙方都有離婚的權(quán)利。決定離婚的女子要遵守回族習慣法規(guī)定的“守制期”。所謂“守制期”，是指改嫁再婚前的待婚期�；刈辶晳T法規(guī)定：主張離婚的妻子應該期待四個月零十日，“待婚期”滿后，可自行決定是否再婚，且不會受到輿論的指責。“守制期”制度反映了回族社會對婚姻的重視，但客觀上約束了回族女性的權(quán)利，反映了回族社會重男輕女的社會現(xiàn)實。而我國婚姻法對離婚方式作了明確規(guī)定。第一種方式是協(xié)議離婚（31條），第二種方式是訴訟離婚，這是兩種法定離婚形式。法定離婚方式的基本要求是，雙方當事人必須到法定國家機關辦理離婚手續(xù)。協(xié)議離婚到國家行政機關辦理，訴訟離婚在司法機關辦理，否則離婚無效。這種方式顯然與法定方式的要求相沖突。

三、少數(shù)民族婚姻習慣法與現(xiàn)行法律產(chǎn)生沖突的原因與危害

    由于少數(shù)民族一般生活在崇山峻嶺之中，交通極為不便，與外界長期得不到聯(lián)系和交流，其民族心理和民族觀念仍大量保留有封建制等的地域和人文原因；其次，由于地域和落后生產(chǎn)力的限制，少數(shù)民族文化發(fā)展落后。就算在現(xiàn)代文明的沖擊下，其思想意識在很大程度上仍保留著對自然和神靈毫無科學根據(jù)的敬畏，婚姻禁忌和審判婚姻就是體現(xiàn)。國家婚姻立法，講求科學原則，法律對結(jié)婚的限制不僅要考慮生理，社會倫理因素，還要考慮遺傳優(yōu)生學等科學因素。迷信思想與科學原則的沖突就不可避免的產(chǎn)生二者在選擇行為規(guī)范上的沖突。而這些原因就會造成婚姻秩序紊亂、阻礙計劃生育政策的執(zhí)行、導致民族人口素質(zhì)的降低等的負面影響。

四、 正確解決少數(shù)民族婚姻習慣法與現(xiàn)行法律沖突的方法

    民族習慣法與國家制定法兩者之間構(gòu)成“拱梁”與“基石”的關系。如果“拱梁”與“基石”結(jié)構(gòu)協(xié)調(diào)，則必定促使民主和諧發(fā)展；如果“拱梁”與“基石”結(jié)構(gòu)錯亂，則必然引起民族糾紛。民族習慣法與國家婚姻法的沖突如果不及時梳理，必然產(chǎn)生負面影響。但民族習慣法以該民族的倫理道德和價值觀念為基礎，它從民族心理和地方輿論去約束人們，使人們自覺遵守。而采用強制的手段促使婚姻法在這些地區(qū)的統(tǒng)一實施是難以實現(xiàn)的。因此，現(xiàn)在我們要解決的不是國家制定法取代民族習慣法的問題，也不是民族習慣法取代國家制定法的問題，而是如何促使兩者的有機融合，如何使國家制定法所追求的社會秩序在少數(shù)民族地區(qū)得以實現(xiàn)。我們可以從以下幾方面著手：

（一）大力促進少數(shù)民族地區(qū)的文化教育，推動思想的進步和解放。

    改革開放以來，少數(shù)民族地區(qū)的經(jīng)濟也取得了顯著的發(fā)展，特別是近年來政府利用民族地區(qū)的鄉(xiāng)土特色民族風情，大力發(fā)展旅游業(yè)。號稱東方小瑞士打造旅游城市的祁連縣，就可以在這方面多做努力。當人們的生活水平提高了，舊有的婚姻陋俗雖有了一些改變，但仍存在著大量的諸如早婚、近親結(jié)婚、神判婚姻等現(xiàn)象。這說明人們的思想文化并沒有隨著經(jīng)濟的發(fā)展而發(fā)展。少數(shù)民族結(jié)婚的限制主要在于人們的迷信思想和對事物缺乏科學認識，我們可以鼓勵更多的志愿者到少數(shù)民族地區(qū)去進行義務教育，而到該地區(qū)扶貧的干部更要擔起推行現(xiàn)代科技知識教育的責任。

（二）合理使用民族自治地區(qū)在立法、執(zhí)法和司法上的變通權(quán)。

    為了促進婚姻法在少數(shù)民族地區(qū)的執(zhí)行，根據(jù)憲法的規(guī)定，婚姻法授權(quán)民主自治地指定某些變通規(guī)定。例如寧夏回族自治區(qū)依據(jù)當?shù)氐娘L俗習慣對婚姻法作了變通規(guī)定，將回族男女的結(jié)婚年齡規(guī)定為，男不得早于二十周歲，女不得早于十八周歲�？梢�，一般而言，少數(shù)民族婚姻習慣法主要可以在法定結(jié)婚年齡，婚姻家庭習俗的改革，民族通婚等方面進行變通，與法律有嚴重抵觸且有較大社會危害性的習俗，則不屬于變通的范圍。合理行使執(zhí)法和司法變通權(quán)也是促進婚姻法在民主自治地區(qū)實施的保障。如在宗教活動場所、農(nóng)村牧區(qū)群眾地區(qū)設置代辦點或辦事人員定期上門服務，定期開展法律宣傳活動，模擬法庭等，進而促進國家法律在這些地區(qū)的實施。在這過程中我們應該不斷總結(jié)國家法在少數(shù)民族地區(qū)實施的不足，結(jié)合少數(shù)民族人民的生活習俗，在根本上不違反國家法律和社會公共利益的情況下，在執(zhí)法和司法上予以變通。

（三） 促使鄉(xiāng)規(guī)民約建立有效的示范引導作用。

    少數(shù)民族各個村寨大都制定了鄉(xiāng)規(guī)民約，村民牧民參與制定條款，自覺遵守，按章辦事決不敢尋徇私情。因此，“通過引導制定鄉(xiāng)規(guī)民約來間接實施國家法律，比直接實施國家法律效果好得多”。比如，可以提高阿訇、寺院住持、活佛等的綜合素質(zhì)，來正確的導向其他信教徒。鄉(xiāng)規(guī)民約體現(xiàn)的是農(nóng)牧民自己教育自己，自己管理自己。對農(nóng)牧民來說，鄉(xiāng)規(guī)民約有著比國家制定法更強大的約束力，而鄉(xiāng)規(guī)民約本身又是從習慣法演變而來，只要我們引導鄉(xiāng)規(guī)民約走上法制軌道，就可以在很大程度上化解習慣法與國家法的沖突。

    綜上所述，不同的人口群體,因其社會生活空間和社會需要客觀上存在著交叉與融合、矛盾與沖突,所以,用以調(diào)節(jié)社會人口群體的婚姻領域里的國家制定法和民族習慣法也必然存在著平衡與沖突。所以，在我國這樣一個統(tǒng)一的多民族國家，各少數(shù)民族的婚姻制度和風俗習慣各具特點的情況下，就如何在少數(shù)民族地區(qū)確保我國婚姻立法的效力而又充分尊重各少數(shù)民族的婚姻制度和風俗習慣的問題進行探討就顯得尤為必要的。通過此次調(diào)研，對國家以及祁連縣少數(shù)民族習慣法基本情況的調(diào)查和研究，以伊斯蘭少數(shù)民族習慣法為例，闡述了我國少數(shù)民族習慣法與《婚姻法》的沖突以及沖突發(fā)生的原因和危害，并結(jié)合個人在司法實踐過程中的工作經(jīng)驗，從中提煉出來幾點自己對于少數(shù)民族習慣法與我國《婚姻法》之間沖突的平衡的解決方法，希望對透析少數(shù)民族婚姻習慣法與國家婚姻法的沖突現(xiàn)象，制定切實可行的沖突化解方案，為國家婚姻法和計劃生育法的貫徹實施，促進少數(shù)民族地區(qū)和諧發(fā)展，人口素質(zhì)提高，乃至全社會的穩(wěn)定具有重要意義。

  本文關鍵詞：民族習慣法，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。