本文關(guān)鍵詞：法律家長(zhǎng)主義視角下轉(zhuǎn)基因技術(shù)之規(guī)制，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

【作者簡(jiǎn)介】

鄭玉雙(1987-)，男，山東日照人，中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院講師，博士后研究人員。

【注釋】

[1]范伯格是最有力的代表，參見[美]范伯格：《刑法的道德界限：對(duì)他人的損害》，方泉譯，商務(wù)印書館2013年版，第28頁(yè)。

[2]參見孫良國(guó)：《法律家長(zhǎng)主義視角下轉(zhuǎn)基因技術(shù)之規(guī)制》，《法學(xué)》2015年第9期;吳元元：《法律父愛主義與侵權(quán)法之失》，《華東政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2010年第3期。國(guó)外從這個(gè)視角進(jìn)行探討的代表性作品，參見[美]理查德H.泰勒、[美]卡斯H.桑斯坦：《助推：我們?nèi)绾巫龀鲎罴堰x擇》，劉寧譯，中信出版社2009年版。

[3]參見車浩：《自我決定權(quán)與刑法家長(zhǎng)主義》，《中國(guó)法學(xué)》2012年第1期。

[4]參見[美]范伯格：《刑法的道德界限：對(duì)自己的損害》，方泉譯，商務(wù)印書館2015年版，第13頁(yè)。

[5]參見[美]約翰·羅爾斯：《道德理論中的康德式建構(gòu)主義》，載[美]約翰·羅爾斯：《羅爾斯論文全集》，陳肖生等譯，吉林出版集團(tuán)2013年版，第374頁(yè); Andrew von Hirsch，“Direct Paternalism: Criminalizing Self- Injurious Conduct”， Criminal Justice Ethics， No.27， pp.25-33; Jonathan Quong， Liberalism Without Perfection， Oxford University Press，2010， Chapter 2.

[6]See Joel Feinberg，“Legal Paternalism”， in Joel Feinberg， Rights， Justice and The Bounds of Liberty， Princeton University Press，1980， p.116.

[7]參見注[4]，第63頁(yè)。

[8]參見[加]查爾斯·泰勒：《自我的根源》，韓震等譯，譯林出版社2001年版，第63頁(yè)。

[9]See John Christman，“Relational Autonomy and The Social Dynamics of Paternalism”， Ethical Theory and Moral Practice， No.3.(2014)， pp.369-382.

[10]See Danny Scoccia，“Paternalism and Respect for Autonomy”， Ethics， No.2.(1990)， p.318.

[11]See Steven Wall，“Moral Environmentalism”， in Christian Coons and Michael Weber (ed.)， Paternalism: Theory and Practice， Cambridge University Press，2013， pp.93-114.

[12]參見[美]德沃金：《身披法袍的正義》，周林剛、翟志勇譯，北京大學(xué)出版社2009年版，第2頁(yè)。在探討法律的教義性特征時(shí)，本文并非僅限于在德國(guó)法哲學(xué)的語(yǔ)境之下使用“法律教義學(xué)”這個(gè)術(shù)語(yǔ)，將之視為在既定的權(quán)威性實(shí)在法體系下對(duì)法律進(jìn)行解釋和體系化的過程。而是進(jìn)入法哲學(xué)爭(zhēng)論之中，運(yùn)用德沃金所提出的法律的教義性概念，在更為寬泛的法哲學(xué)意義上對(duì)法律的本質(zhì)與法律實(shí)踐背后的價(jià)值之間的規(guī)范關(guān)系進(jìn)行分析，從而將法律教義學(xué)的理論目標(biāo)定位為對(duì)法律命題和法律命題背后的真值條件的探求。法律教義學(xué)從而也可被視為法哲學(xué)事業(yè)的一部分。

[13][德]哈貝馬斯：《論法治國(guó)家與民主之間的內(nèi)在關(guān)系》，載佟德志編：《憲政與民主》，江蘇人民出版社2007年版，第230頁(yè)。

[14]參見注[12]，第61頁(yè)。

[15]See R. A . Duff，“Towards A Theory of Criminal Law?”， Aristotelian Society Supplementary Volume， vol.84， No.1.(2010)， p.3.

[16]參見注[12]，第60頁(yè)。

[17][德]托依布納：《社會(huì)理論脈絡(luò)中的法學(xué)與法律實(shí)踐》，紀(jì)海龍譯，《交大法學(xué)》2015年第3期，第74頁(yè)。

[18]參見郭春鎮(zhèn)、郭瑰琦：《立法的被“俘獲”與“逃逸”——從“安全帶法”看社會(huì)科學(xué)知識(shí)對(duì)立法的影響》，《法制與社會(huì)發(fā)展》2010年第3期，第136頁(yè)。

[19]陳景輝：《面對(duì)轉(zhuǎn)基因問題的法律態(tài)度——法律人應(yīng)當(dāng)如何思考科學(xué)問題》，《法學(xué)》2015年第9期，第122頁(yè)。

[20]車浩：《論被害人同意在故意傷害罪中的界限——以我國(guó)刑法第234條第2款中段為中心》，《中外法學(xué)》2008年第5期，第708頁(yè)。

[21]對(duì)自愿不足、虛假同意和同意無(wú)效等問題的討論，參見注[4]，第21-26章。

[22]參見注[1]，第36頁(yè)。

[23]參見[英]拉茲：《公共領(lǐng)域的倫理學(xué)》，葛四友等譯，江蘇人民出版社2013年版，第141頁(yè)。

[24]方軍：《被害人同意：根據(jù)、定位與界限》，《當(dāng)代法學(xué)》2015年第5期，第42頁(yè)。

[25]張明楷：《組織出賣人體器官罪的基本問題》，《吉林大學(xué)社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)》2011年第5期，第90頁(yè)。

[26]參見注[20]，第721頁(yè)。

[27]參見注[1]，第36頁(yè)。

[28]參見注[20]，第722頁(yè)。

[29]關(guān)于流行道德與批判道德的區(qū)分，參見[英]哈特：《法律、自由與道德》，支振鋒譯，法律出版社2006年版，第21頁(yè)。

[30]See Michael Moore， Placing Blame: A Theory of the Criminal Law， Oxford University Press，1997， pp.33-35.

[31]See John Finnis， Natural Law and Natural Rights， Oxford University Press，1980， chapter 5.

[32]參見注[31]，第261頁(yè)。

[33]See Marina Oshana，“Personal Autonomy and Society”， Journal of Social Philosophy， No.1.(1998)， pp.88-89.

[34][英]霍布豪斯：《自由主義》，朱曾汶譯，商務(wù)印書館1996年版，第73頁(yè)。

[35]參見陳云良：《人體移植器官產(chǎn)品化的法律調(diào)整》，《政治與法律》2014年第4期。

[36]參見《全國(guó)最大販腎案宣判主犯獲刑12年》， ? match = Exact，2016年4月6日訪問。

[37]See Eduardo Rivera-Lopez，“Organ Sales and Moral Distress”， Journal of Applied Philosophy， Vol.23， No.1(2006)， pp.41-52.

[38]See Debra Satz，“The Moral Limits of Markets: The Case of Human Kidney”， Proceedings of the Aristotelian Society， Vol.108，(2008)， pp.269-288.

[39]參見王貴松：《中國(guó)代孕規(guī)制的模式選擇》，《法制與社會(huì)發(fā)展》2009年第4期，第119頁(yè)。

[40]參見《女子代孕引發(fā)奪子大戰(zhàn)法院判決代孕協(xié)議有效》， _20732209.htm，2016年4月6日訪問。

[41]參見《“代孕合同”有違公序良俗被判無(wú)效》， ，2016年4月6日訪問。

[42]參見《湖北通報(bào)3起典型代孕案件官方稱打擊代孕將常態(tài)化》，， ，2016年4月6日訪問;《廣東擬用一年整治代孕買賣卵子涉犯罪者將被追究刑責(zé)》， ，2016年4月6日訪問。

[43]See Elizabeth S. Anderson，“Is Women' s Labor a Commodity?”， Philosophy & Public Affairs， No.1(1990)， p.75.

[44][美]阿米·古特曼、丹尼斯·湯普森：《民主與分歧》，楊立峰等譯，東方出版社2007年版，第290頁(yè)。

[45]參見劉長(zhǎng)秋：《代孕的合法化之爭(zhēng)及其立法規(guī)制研究》，《倫理學(xué)研究》2016年第1期。

[46]參見鄭佳寧：《競(jìng)技體育侵權(quán)行為的法律構(gòu)成》，《體育學(xué)刊》2015年第4期，第24頁(yè)。

[47]參見林亞剛：《競(jìng)技體育中傷害行為的刑法評(píng)價(jià)》，《政治與法律》2005年第2期，第88-90頁(yè)。

[48]參見注[47]，第93頁(yè)。

[49]程紅：《人體實(shí)驗(yàn)的刑法學(xué)分析》，《中外法學(xué)》2010年第6期，第900頁(yè)。

[50]參見注[31]，第3章。

[51]參見《安徽望江數(shù)十農(nóng)民莫名成為“試藥人”》， ，2016年4月6日訪問。

[52]參見《涉嫌對(duì)病人實(shí)施非法人體試驗(yàn)有證醫(yī)生被控非法行醫(yī)罪》， ，2016年4月6日訪問。

[53]參見注[49]，第908頁(yè)。

[54]參見《廣州“孝子”弒母案一審宣判鄧明建領(lǐng)緩刑四年》， ，2016年4月6日訪問。

[55]參見《我國(guó)首例安樂死詳盡報(bào)道王明成與“安樂死”》， ，2016年4月6日訪問。

[56]參見王鋼：《自殺的認(rèn)定及其相關(guān)行為的刑法評(píng)價(jià)》，《法學(xué)研究》2012年第4期，第160頁(yè)。

[57]參見[德]考夫曼：《法律哲學(xué)》，劉幸義譯，法律出版社2005年版，第321-322頁(yè);周光權(quán)：《教唆、幫助自殺行為的定性——“法外空間說(shuō)”的展開》，《中外法學(xué)》2014年第5期，第1174頁(yè)。

[58]See John Finnis， Human Rights and Common Good， Oxford University Press，2011， p.220.

[59]參見[德]考夫曼：《法律哲學(xué)》，劉幸義譯，法律出版社2005年版，第326頁(yè)。

[60]錢葉六：《參與自殺的可罰性研究》，《中國(guó)法學(xué)》2012年第4期，第104頁(yè)。

[61]參見注[4]，第131頁(yè)。

[62]參見注[60]，第110頁(yè)。

[63]參見注[31]，第261頁(yè)。

[64]參見注[60]，第99頁(yè)。

[65]參見注[31]，第262頁(yè)。

[66]參見王鋼：《德國(guó)刑法中的安樂死——圍繞聯(lián)邦最高法院第二刑事審判庭2010年判決的展開》，《比較法研究》2015年第5期，第90-91頁(yè)。

[67]參見注[58]，第253-254頁(yè)。

[68]參見注[58]，第257-258頁(yè)。

[69]參見注[58]，第268頁(yè)。

[70]參見劉建利：《死亡的自我決定權(quán)和社會(huì)決定權(quán)——中日安樂死問題的比較研究》，《法律科學(xué)》2013年第5期，第67頁(yè)。

[71]See Danny Scoccia，“Slippery-slope Objections to Legalizing Physician-assisted Suicide and Voluntary Euthanasia”， Public Affairs Quarterly， No.2(2005)， pp.143-161; Danny Scoccia，“Physician-Assisted Suicide， Disability， and Paternalism”， Social Theory and Practice， No.3(2010)， pp479-498.

[72]參見注[31].

[73]參見《安樂死在荷蘭失控，專家吁英國(guó)勿步后塵》， ，2015年11月15日訪問。

[74]See John Keown，“Euthanasia in the Netherlands: Sliding Down the Slippery Slope”， Notre Dame Journal of Law， Ethics & Public Policy， No.2(2012)。

  本文關(guān)鍵詞：法律家長(zhǎng)主義視角下轉(zhuǎn)基因技術(shù)之規(guī)制，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。