本文關(guān)鍵詞：上市公司關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)制，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

當前所在位置：中國論文網(wǎng) > 歷史論文發(fā)表 > 上市公司關(guān)聯(lián)交易之法律規(guī)制

上市公司關(guān)聯(lián)交易之法律規(guī)制

發(fā)布日期： 2013-01-15 發(fā)布：  

  2012年第11期目錄       本期共收錄文章20篇

　　[摘 要]關(guān)聯(lián)交易是公司法領(lǐng)域普遍存在的一種現(xiàn)象。2005年修訂的《公司法》在立法上為關(guān)聯(lián)交易提供了依據(jù)。關(guān)聯(lián)交易本質(zhì)上是一種利益沖突交易，因此，對我國上市公司關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)制可以從利益沖突規(guī)則來尋求依據(jù)。
中國論文網(wǎng)
　　[關(guān)鍵詞]上市公司；關(guān)聯(lián)交易；法律規(guī)制；利益沖突
　　在上市公司的運作中，關(guān)聯(lián)交易是一種普遍存在的現(xiàn)象。本文將從關(guān)聯(lián)交易利益沖突的本質(zhì)角度，結(jié)合我國上市公司關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)制現(xiàn)狀，提出具體的完善措施。
　　一、上市公司關(guān)聯(lián)交易概述
　　何謂關(guān)聯(lián)交易，法律上并沒有統(tǒng)一的定義。不同的國家，甚至是相同國家地區(qū)的不同法律規(guī)范中，對其所作的定義均不相同。
　　我國《公司法》第217條對關(guān)聯(lián)交易這一概念進行了詮釋。財政部發(fā)布的《企業(yè)會計準則第36號——關(guān)聯(lián)方披露》規(guī)定“關(guān)聯(lián)方交易，是指關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源、勞務(wù)或義務(wù)的行為，而不論是否收取價款”。這與《國際會計準則第24號——關(guān)聯(lián)方披露》對關(guān)聯(lián)交易的定義是一致的。
　　關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)涵在于對交易控制或者施加重大影響。關(guān)聯(lián)交易涉及到的特定主體是與企業(yè)具有直接或者間接控制關(guān)系的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事和高級管理人員。關(guān)聯(lián)交易的形式多種多樣，在《企業(yè)會計準則36號》、深交所的《股票上市規(guī)則》和上交所的《上市公司關(guān)聯(lián)交易實施指引》中都有列舉。
　　另外，關(guān)聯(lián)交易本身是中性意義的，這一點從實踐以及我國《公司法》的立法意圖也可以看出。關(guān)聯(lián)交易不應(yīng)該也不能一律禁止。因此，法律只是對非公允關(guān)聯(lián)交易進行規(guī)制。
　　從我國《公司法》第21條不難看出，對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制不囿于上市公司，對于非上市股份有限公司甚至是有限責任公司也同樣適用。但在實踐中，關(guān)聯(lián)交易存在于上市公司中的現(xiàn)象更為普遍，而且上市公司通過證券市場對公眾有很大影響，因此，筆者僅僅以上市公司為研究對象，對其關(guān)聯(lián)交易法律規(guī)制進行探討。
　　二、關(guān)聯(lián)交易與利益沖突規(guī)則
　　從最廣泛的意義上說，“利益沖突”（conflicts of interest）無處不在，“凡是與他人從事交易的場合皆會產(chǎn)生利益沖突——自我利益與其對他人法律或道德義務(wù)之間的沖突”。[1]是不是說利益沖突一定要法律進行規(guī)制？答案是否定的。只有在利益沖突造成的結(jié)果有違公平時，法律才可以介入。具體到公司法上，利益沖突典型地表現(xiàn)為兩種形式，一是公司所有者與其雇傭的管理者之間的沖突；二是控制股東（多數(shù)股東）與非控制股東（少數(shù)股東）之間的利益沖突。
　　施天濤教授認為，以主體為標準進行的類型化劃分，集中體現(xiàn)了現(xiàn)代公司治理中因利益沖突所引發(fā)的兩大痼疾：由公司管理者與公司及整體股東之間委托——代理關(guān)系所產(chǎn)生的代理問題，以及由投票機制失靈和資本多數(shù)決所引發(fā)的多數(shù)股東控制公司的問題�！拔覈痉ㄋ�(guī)定的關(guān)聯(lián)主體不僅包括了傳統(tǒng)利益沖突交易法所規(guī)制的董事、高級管理人員，而且將關(guān)聯(lián)主體擴張至控股股東、實際控制人和監(jiān)事，充分體現(xiàn)了現(xiàn)代公司法的精神，顯示了立法上的后發(fā)優(yōu)勢�！盵2]
　　由此可見，筆者認為，對于上市公司關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制正是體現(xiàn)了利益沖突失衡導(dǎo)致不公平結(jié)果時法律的作用。因此關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)制應(yīng)當遵守利益沖突規(guī)則的基本價值取向，即平衡利益主體以到達實質(zhì)公正。
　　三、我國上市公司關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)制
　�。ㄒ唬┈F(xiàn)狀
　　我國對于關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)制，從2005年新《公司法》出臺后就進入了一個新的階段。不管是之后的修改的《證券法》，還是深交所、證交所的相關(guān)規(guī)定，還是《上市公司治理準則》或者《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》，，都涉及到了關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制。因此，從程序規(guī)則、公司治理和法律救濟三個方面，我國都有具體的法律制度，例如股東大會批準制度、獨立董事制度、股東派生訴訟制度等。
　　可以說對于關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)制，通過借鑒大陸法系和英美法系，我國已經(jīng)初成體系。但很多具體制度的規(guī)定仍有待細化完善。
　�。ǘ┛赏晟浦ㄗh——從利益沖突規(guī)則角度分析
　　第一，完善公司治理，強化監(jiān)事會作用。這樣可以避免控股股東的內(nèi)部人控制，使作為第三方的監(jiān)事會真正起到平衡利益沖突主體的作用�！盀橐�(guī)范關(guān)聯(lián)交易，需要建立一套有效的公司內(nèi)部約束機制。包括控制大股東在董事會中的人數(shù)；在公司章程中明確規(guī)定中小股東代表出任監(jiān)事的比例；在對關(guān)聯(lián)交易進行決議時，嚴格執(zhí)行關(guān)聯(lián)股東回避制度；及時披露關(guān)聯(lián)交易事項信息等等�！盵3]
　　第二，完善股東大會批準制度。股東大會批準制度是判斷關(guān)聯(lián)交易是否生效的重要規(guī)則，是規(guī)制關(guān)聯(lián)交易的最重要制度。我國公司法僅在第125條規(guī)定了董事會對于董事作為關(guān)聯(lián)方的關(guān)聯(lián)交易批準制度。從《公司法》整體來講還沒有公平交易的程序性規(guī)則，但是從第125條來看，立法者是在借鑒美國的法律。因此應(yīng)該對該制度進行進一步完善。
　　第三，提高立法層級，各法協(xié)調(diào)共同規(guī)制。關(guān)于獨立董事、審計委員會以及信息披露制度，雖然通過各個行政法規(guī)有了規(guī)定，但沒有在《公司法》中作出統(tǒng)一的規(guī)定。
　　從立法層級上來看，對于關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制仍有待提高。另外，《國有資產(chǎn)法》、《稅法》、《反壟斷法》等相關(guān)法律也應(yīng)該協(xié)調(diào)，同《公司法》一起，真正地起到規(guī)制關(guān)聯(lián)交易的作用。
　　[參考文獻]
　　[1]Aubert，Competitions and Dissensus： Two Types of Conflict and Conflict resolution， 7 J. CONFLICT RESOLUTION 26，27（1963）.
　　[2]施天濤.我國公司法上關(guān)聯(lián)交易的皈依及其法律規(guī)制——一個利益沖突交易法則的中國版本[J].中國法學(xué)，2007，（6）.
　　[3]羅忠洲.上市公司關(guān)聯(lián)交易研究.中國證券報[J].2011-8-22，（A18）.
　　[作者簡介]嚴明英（1987—），女，河北衡水人，北京交通大學(xué)人文學(xué)院2011級經(jīng)濟法學(xué)碩士，研究方向商法、經(jīng)濟法。

  本文關(guān)鍵詞：上市公司關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)制，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。