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關(guān)于電商法律專業(yè)化的思考

發(fā)布時間:2015-05-02 12:56

    一、關(guān)于專業(yè)化的理解
    專業(yè)化不等于部門法
    在律師行業(yè)里,最常見也最容易被接受的專業(yè)化劃分方法就是按照部門法的方式,比如知識產(chǎn)權(quán)法對應(yīng)知產(chǎn)專業(yè)律師,刑法對應(yīng)刑事專業(yè)律師。所以很多人就會疑問,中國哪里有電子商務(wù)法這個部門法?連個部門法都沒有何談電子商務(wù)法律專業(yè)呢?

    關(guān)鍵詞:電商,法律專業(yè)化,思考,電子商務(wù)法律論文
 
    個人看來,法律服務(wù)的專業(yè)化劃分應(yīng)該有兩種導(dǎo)向,一個就是前文所說的部門法的導(dǎo)向,這是以專業(yè)技能為核心和起點的思路;另一個是以市場和需求為核心的導(dǎo)向。事實上,拋開電商不談,現(xiàn)有的法律服務(wù)專業(yè)體系中已經(jīng)存在著以市場和需求區(qū)分不同法律專業(yè)的領(lǐng)域,典型的例如公司上市法律服務(wù),中國沒有一部法律叫做上市法,但這項融合了公司法、證券法、訴訟法以及證監(jiān)會各項規(guī)定等多部門法綜合技能的法律服務(wù)卻因為市場的旺盛需求而成為獨立的專業(yè)領(lǐng)域。再比如投融資法律服務(wù),也沒有所謂的投融資法,也是應(yīng)市場需要而生的法律專業(yè),其他的像投資移民法律服務(wù)、清潔能源法律服務(wù)、外國人在華法律服務(wù)等都是典型的例子。
    其實,所謂的部門法也是因為有了市場需求而存在的,只不過它們按照統(tǒng)一的法學(xué)標準(調(diào)整主體、法律關(guān)系、客體和對象)進行了分類并被現(xiàn)有的法律體系所接納而已。而且應(yīng)當注意到,即便是不同的部門法之間也存在著大量相互交叉重合的情形,例如筆者所從事的知識產(chǎn)權(quán)法領(lǐng)域,一樣會涉及到侵權(quán)法(知產(chǎn)侵權(quán))、訴訟法、物權(quán)法(知產(chǎn)質(zhì)押)、合同法(知產(chǎn)許可轉(zhuǎn)讓)、刑法(知產(chǎn)犯罪)等其他部門法領(lǐng)域。
    可以想見,在社會關(guān)系越來越多樣化、社會行為以及商業(yè)行為越來越復(fù)雜化的今天,部門法的法律專業(yè)劃分方式將被弱化,以市場需求為導(dǎo)向所產(chǎn)生出的各類新型法律專業(yè)領(lǐng)域?qū)⒊蔀橐环N常態(tài)。
    當然,專業(yè)化的法律服務(wù)無論是否有明確的部門法作為依托,有一個前提是必須的,就是該法律服務(wù)領(lǐng)域一定有其特有的法律依據(jù),以電子商務(wù)法律服務(wù)為例,國內(nèi)雖然還沒有一部系統(tǒng)的《電子商務(wù)法》(據(jù)說已經(jīng)在起草了),但并不意味著電子商務(wù)行為沒有法律依據(jù),事實上經(jīng)過十多年的立法,與電商緊密聯(lián)系的法律條文已經(jīng)非常之多,散落在各個部門法當中,此外還包括司法解釋以及非常重要的法院的判例,這些都一并構(gòu)成了實質(zhì)意義上的電子商務(wù)法。從這個意義上講,把這個目前仍處在“隱形”狀態(tài)的電商法律從當前法律體系中“打撈”上來,是一個專業(yè)的電商律師必須要做的功課(BTW,年底我會把我“打撈”上來的成果給大家看)。
    二、電商法律服務(wù)專業(yè)化的關(guān)鍵所在
    “專業(yè)化的關(guān)鍵在于電商具體應(yīng)用場景中的法律服務(wù)供給”——搜腸刮肚了很久才想到這么一句比較準確的表達。很多同行都注意到了,電商是個非常寬泛的概念,十年前電商還只是網(wǎng)上賣貨的代名詞,現(xiàn)如今電商已經(jīng)從一種具體的商業(yè)模式演變成了覆蓋各行業(yè)的普遍性經(jīng)濟形態(tài),幾乎很難再找到哪個商業(yè)門類完全可以擺脫互聯(lián)網(wǎng)和信息技術(shù)的影響,所以在如此廣泛的市場活動當中就不能再籠統(tǒng)的談電商法律服務(wù)了,必須具體到某個電商的應(yīng)用場景中去。
    所謂的應(yīng)用場景,其實就是電商領(lǐng)域某一種特定環(huán)境下特定類型的商業(yè)行為,針對這種行為所產(chǎn)生的特殊法律需求給出解決方案就稱之為一個電商法律服務(wù)產(chǎn)品了。
    舉例而言,筆者的幾個電商企業(yè)客戶不約而同的提到了一個場景,就是他們的員工都是80后、90后,這是與傳統(tǒng)企業(yè)一個很大的不同,那么針對這些員工如何設(shè)計出符合他們特點的勞動管理和激勵制度就是一個電商律師值得考慮的課題。有人說在法律上不都是員工嗎,法律并沒有說對80后90后員工就區(qū)別對待?這是從法律專業(yè)的角度出發(fā)得到的結(jié)論,可如果從這個具體的電商場景出發(fā),結(jié)論完全不同,這個年齡段的員工有著特殊的知識結(jié)構(gòu)、文化和視野,他們對企業(yè)的訴求和期望也不一樣,例如他們更看重公司福利和今后的成長空間,那也就意味著傳統(tǒng)企業(yè)中那種相對機械、僵化的用工制度便難以奏效,不少電商公司為了吸引人才各出奇招,包括住房貸款、購車貸款、技能培訓(xùn)、期權(quán)激勵等等,這些措施想要實施都需要律師針對性的設(shè)計一套法律文本出來,既保證制度可以落實,又要想到別讓員工輕易地享受到福利之后流失掉,同時期權(quán)激勵還要避免員工為了變現(xiàn)透支公司長遠利益,這些雖然在傳統(tǒng)的人力資源法律服務(wù)中也會涉及到的問題,卻在電商的一個具體場景下變得更加集中也更值得細細打磨解決方案。雖然筆者的專業(yè)不在勞動法領(lǐng)域,但如果一個熟悉勞動法的律師針對性的設(shè)計出8090后員工法律管理方案,相信一定會受到電商公司的普遍歡迎。
    再舉一個筆者不熟悉的專業(yè)領(lǐng)域——刑事犯罪,這幾年電商有關(guān)的報道中常見到跟刑事有關(guān)的案件,其中幾個方面的犯罪是非常普遍且高發(fā)的,例如非法經(jīng)營罪(網(wǎng)絡(luò)上的無證經(jīng)營)、侵害知識產(chǎn)權(quán)罪(網(wǎng)絡(luò)售假)、組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪(網(wǎng)絡(luò)傳銷)等,如果有刑事律師針對這幾個罪名做一下深入研究,搞清楚在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下這些犯罪行為的特點和辯護思路,加上有意識的積累相關(guān)案例,那么一個電商刑事辯護的法律產(chǎn)品不也出來了嗎?
    說回到筆者專注的知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域,著作權(quán)方面,網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下賣的不是實物而是圖片,因此網(wǎng)商會花大成本在產(chǎn)品圖片的拍攝上,請模特、攝影團隊、美工等等,也就是說在網(wǎng)貨銷售這個環(huán)節(jié)始終伴隨著著作權(quán)的問題。那么網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下海量的圖片如何進行著作權(quán)的固化、如何通過平臺對盜圖實施打擊等等都是在傳統(tǒng)的著作權(quán)法律實踐當中沒碰到過的。商標也是如此,就拿律師業(yè)務(wù)中最成熟的商標維權(quán)訴訟(打假)為例,線上訴訟和線下傳統(tǒng)的訴訟在侵權(quán)線索取得、公證、賠償計算等方面明顯不同,筆者曾在某個網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)案件中擔任被告代理人,當原告提交了涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品的公證書后,憑借過往經(jīng)驗迅速發(fā)現(xiàn)公證購買流程中訂單號和貨運單號難以對應(yīng)的問題,指出其中存在掉包的可能性,給對方制造出很大的障礙,這些都是在電商場景下才會涉及到的問題。
    如果深入觀察,會發(fā)現(xiàn)電商法律應(yīng)用場景是很多的,如果你知道支付寶賬戶如何查封、域名如何保全查封、網(wǎng)店如何查封過戶,其是就已經(jīng)可以解決很多電商客戶執(zhí)行難的問題,這些細節(jié)的法律應(yīng)用堆積起來就能成為一個優(yōu)秀的法律產(chǎn)品了。例子不勝枚舉,重要的還是律師的發(fā)現(xiàn)意識,相信在這方面會有越來越多的律師提出好的想法,畢竟——需求就擺在那里。


本文編號:20198

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