本文之“公司型基金”,是指以公司形式組建的開放式公募證券投資基金,這種模式在美國最為發(fā)達,近年來在英國、日本、德國也迅速發(fā)展。我國目前尚未引入這一制度,國內(nèi)所有的證券投資基金均為契約型基金。但是基于公司型基金在基金治理結(jié)構(gòu)方面的先天優(yōu)勢,我國引入公司型基金是一個必然的趨勢,理論界、監(jiān)管部門業(yè)已開始對公司型基金給予關(guān)注。 公司型基金相較于契約型基金,主要有三個特點:1.存在“基金公司”的法律實體�；鸸臼且粋€獨立的法人實體,設(shè)立有大量獨立董事充任的董事會,具有完全權(quán)利能力與行為能力�；鹜顿Y者內(nèi)化為公司股東,擁有股東投票權(quán),基金財產(chǎn)演變?yōu)楣矩敭a(chǎn),公司可以隨時發(fā)行新的股份,投資者也隨時可以贖回股份(基金份額);2.以獨立董事制度為核心。獨立董事被稱為“看門狗”,被賦予監(jiān)督職權(quán),以此來制約基金管理人維護投資者權(quán)益,而在契約型基金中對基金管理人承擔監(jiān)督職責的基金托管人則不再被賦予監(jiān)督職責;3.外部管理。基金公司一般都委托外部的投資顧問即基金管理人對基金財產(chǎn)進行管理,資產(chǎn)交由基金托管人托管。基金公司幾乎沒有自己的雇員,其主要的機構(gòu)是公司董事會。 英國、德國、日本等國引入公司型基金的原因主要有以下兩點:一是保護投資者利益的需要。由于美國公司型基金的獨立董事制度和股東投票制度對投資者進行了更為充分的保護,這種制度逐步受到了市場的認可;二是適應金融市場國際化統(tǒng)一化的需要。歐盟國家所頒布的共同基金規(guī)則(即所謂UCITS指令)中即明文承認契約型與公司型兩種不同基金的效力,并規(guī)定各成員國必須允許其他國家不同形態(tài)的基金在其境內(nèi)營運與促銷。而事實證明公司型基金更容易被其他國家所接受。 引入公司型基金的立法模式可以分為:1.單獨就公司型基金模式進行立法,最典型的即是英國;2.將契約型和公司型基金等各種類型的基金規(guī)定于一部法律,如法國、德國、日本。在如何解決基金公司和傳統(tǒng)公司差異的問題上,英國基于信托法的基礎(chǔ)繞過公司制度建立了公司型基金,而日本、德國等國家則立足于傳統(tǒng)公司制度的基本理論對公司型基金作出了特別規(guī)定。 公司型基金法律關(guān)系由于公司型基金自身的組織實體化和管理的外部化,產(chǎn)生了法律關(guān)系雙重化問題。換言之,在公司型基金基金持有人(投資者)、基金公司、基金管理人、基金托管人四方當事人之間,法律關(guān)系架構(gòu)包括兩個層面:一是基金公司內(nèi)部治理層面的關(guān)系,表現(xiàn)為基金持有人與基金公司之間的關(guān)系;二是基金公司外部治理層面的關(guān)系,表現(xiàn)為基金公司與基金管理人、基金托管人的關(guān)系。公司型基金的法律關(guān)系是第一層的公司法律關(guān)系和第二層的信托法律關(guān)系的結(jié)合。 由于公司型基金下基金公司股東大會在實踐中發(fā)揮的作用并不比普通公司的股東大會或者契約型基金持有人大會發(fā)揮的作用更大,因此公司型基金制度利用公司這種制度的意義不在于股東大會,而在于以獨立董事為主的董事會。對于獨立董事的作用,雖然對獨立董事能否保持“獨立于基金管理人”,真正保護基金投資者的利益一直存有廣泛的質(zhì)疑,但是這一制度本身并不存在本質(zhì)的缺陷,其在防止基金欺詐和基金管理人明顯的違法行為上是一個低成本的有效的監(jiān)控者。 對于公司型基金的受托人研究,公司型基金除基金持有人以基金公司之組織形式形成投資者的組織體,即信托關(guān)系中委托人的組織化與契約型基金有明顯不同外,在受托人范圍上與契約型基金相同,亦為基金管理人和基金托管人。但在公司型基金模式下,基金托管人并不承擔對基金管理人的監(jiān)督職責而是由基金公司董事會承擔;同時契約型基金下基金管理人之受托人強勢地位在公司型基金中因受到基金公司董事會監(jiān)督制約,呈現(xiàn)相對平衡之態(tài)勢。 我國《證券投資基金法》第112條為公司型基金制度的設(shè)計提供了法律依據(jù)。立法者應當對這一制度作出更為具體的鼓勵性制度規(guī)定,為市場主體運用這一制度提供充分的法律支持。推出公司型基金比較現(xiàn)實的路徑是先進行單獨行政立法,由國務院制定位階較低的行政法規(guī),通過一定時間的運行和檢驗后再納入證券投資基金法修訂或制定單獨的公司型基金法律。 本文共分七部分: 導論部分主要介紹了本文的選題背景、該選題目前的研究狀況和文獻綜述、論文的研究方法和基本框架以及論文的創(chuàng)新點和需要進一步完善之處。 第一章為公司型基金的概述,分為投資基金概述、公司型基金概述、我國引入公司型基金的必要性三節(jié)。第一節(jié)對基金、投資基金的分類、特征、法律主體地位等基本問題進行了概要分析,著重就我國投資基金立法模式中存在的問題進行了分析。第二節(jié)首先介紹了公司型基金的概念、特征、分類等基本問題,著重就對公司型基金理解存在的一些曲解以及公司型基金與契約型基金兩種制度上的差異進行了分析。第三節(jié)對我國引入公司型基金的必要性進行了全面分析,對我國引入公司型基金的主要法律障礙進行了分析。 第二章為公司型基金的歷史考察、比較和借鑒。介紹了公司型基金在各國的歷史發(fā)展、各國發(fā)展公司型基金的原因以及國外發(fā)展經(jīng)驗對我國的啟示與借鑒。第一節(jié)中選取了世界范圍內(nèi)具有代表性美國、英國、日本、法國、德國、盧森堡等六國,分別介紹了公司型基金在這些國家的發(fā)展歷程。第二節(jié)從公司型基金歷史發(fā)展的角度,對英國、日本、美國引入和發(fā)展公司型基金的原因進行了比較分析。第三節(jié)分析了國外公司型基金發(fā)展的一些規(guī)律對我國基金業(yè)發(fā)展所具有的積極意義。首先總結(jié)了國外公司型基金發(fā)展的共同原因,并在比較各國公司型基金立法模式的基礎(chǔ)上,進一步提出了我國公司型基金制度設(shè)計的價值。 第三章為公司型基金法律關(guān)系研究。以美國共同基金為例,通過對其主要運行主體的分析,介紹了公司型基金的運行概況。在此基礎(chǔ)上,對公司型基金法律關(guān)系進行了定位,明確了公司型基金法律關(guān)系不僅指基金公司內(nèi)部的法律關(guān)系,而是基金持有人和基金公司之間的公司法律關(guān)系,基金公司與基金管理人、基金托管人之間的信托法律關(guān)系的結(jié)合。 第四章為基金公司治理結(jié)構(gòu)分析  以獨立董事制度為核心。第一節(jié)概述了基金公司董事會這一基金公司的關(guān)鍵設(shè)計,提出基金公司股東大會及股東投票權(quán)的虛置問題,重點分析了基金公司董事會設(shè)計的特殊性。第二節(jié)對獨立董事的功能進行了闡釋。通過對基金公司內(nèi)外部利益沖突的分析,凸顯出基金獨立董事功能的重要性,并進一步分析了獨立董事的監(jiān)督職能以及其他具體職能與權(quán)力。第三節(jié)回顧了基金公司獨立董事制度的起源和立法進程。第四節(jié)從實踐的層面對獨立董事制度進行了討論。重點圍繞獨立董事獨立性的立法界定以及對獨立董事制度作用存在的質(zhì)疑展開思考。 第五章為公司型基金受托人研究。第一節(jié)對契約型基金受托人進行了簡要的論述。第二節(jié)對公司型基金受托人進行了分析,研究了公司型基金受托人的信賴義務以及公司型基金受托人的范圍。第三節(jié)對公司型基金受托人與契約型基金受托人進行了分析比較,認為兩者的區(qū)別體現(xiàn)在1.托管人職能之重大不同;2.受托人權(quán)利的收縮使委托人和受托人之關(guān)系更為平衡;3.受托人范圍不同。 第六章為我國公司型基金治理結(jié)構(gòu)的制度構(gòu)建建議。著重從公司型基金制度的立法模式、公司型基金治理結(jié)構(gòu)的設(shè)計這兩方面提出了對我國構(gòu)建公司型基金法律制度的原則性建議。提出了我國公司型基金構(gòu)建的法律基礎(chǔ)和立法模式,并提出6項原則性建議:1.發(fā)揮基金公司股東大會作用的機制設(shè)計;2.公司型基金股東訴訟機制設(shè)計;3.基金公司董事會模式設(shè)計;4.基金公司獨立董事制度設(shè)計原則;5.公司型基金托管人的職責設(shè)計;6.建立聲譽機制約束基金管理人。
【學位單位】：華東政法大學
【學位級別】：博士
【學位年份】：2010
【中圖分類】：D922.28;F832.51

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本文編號：2817927