陳源發(fā) 貴州省國有企業(yè)鑒事會

摘要：隨著全球經(jīng)濟的不斷發(fā)展，公司各種形式的資產(chǎn)交易行為逐漸增加，公司合并與兼并的現(xiàn)象逐漸增多，公司股權(quán)變動與資產(chǎn)評估流程與事項也越來越多。公司合并和公司兼并法律概念的理解辨析及其對資產(chǎn)評估影響的理解就尤為重要。本文主要針對公司合并與兼并的區(qū)別及其對資產(chǎn)評估的影響進行分析研究。

關(guān)鍵詞：資產(chǎn)評估；公司；合并與兼并；區(qū)別

前言：通常情況下，許多公司誤認為公司合并與兼并是一個含義，導(dǎo)致公司在合并與兼并過程中存在許多法律性的問題。因此，從法律的角度，加強公司合并與兼并的的理解與區(qū)別，對公司資產(chǎn)的評估與理解具有重要的作用。

一、公司合并與公司兼并的含義

1.1公司合并

我國公司合并首次在法律中出現(xiàn)是在第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會通過的《公司法》�！豆痉ā访鞔_規(guī)定：公司的合并是指兩個或者兩個以上公司，依法變更為一個公司的法律行為，分為新設(shè)合并與吸收合并兩種形式。本文所提到的公司合并是依據(jù)《公司法》而定的。公司新設(shè)合并形式是指兩個或者兩個以上的公司在取消各自法人資格后，兩個或者兩個以上的公司合并成一個公司的法律行為，其明顯特征就是將合并之前的公司法人資格全部取消。公司吸收合并形式也可稱為公司存續(xù)合并形式，是指一個公司將另一個公司或者是多個公司合并的一種法律行為。被合并的一個公司或者是多個公司的法人資格取消，合并后的公司法人是指合并前原吸收公司的法人。

1.2公司兼并

目前，我國法律關(guān)于公司兼并沒有形成明確的規(guī)定，而現(xiàn)實社會中，關(guān)于公司兼并是指一個公司對另一個公司或者多個公司的控制與管理行為。公司兼并第一次出現(xiàn)是在1989年由國家國有資產(chǎn)管理局聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》，對公司兼并的含義與兼并的原則進行明確規(guī)定。公司兼并是指一個公司購買另一個公司或者多個公司的產(chǎn)權(quán)，導(dǎo)致被購買的公司法人資格被取消，變更法人的一種法律行為。公司兼并原則應(yīng)遵循自愿、互利、有償，符合國家經(jīng)濟發(fā)展戰(zhàn)略與產(chǎn)業(yè)政策等。本文所指的公司兼并與公司合并中的吸收合并形式相同，與公司合并中的新設(shè)合并形式有著明顯的區(qū)別。

二、公司合并和公司兼并的區(qū)別與聯(lián)系

2.1公司合并和公司兼并的區(qū)別

2.1.1公司產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的有償性區(qū)別

公司合并中，合并公司都是平等的，并不存在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓問題，也不存在產(chǎn)權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓問題。而在公司兼并中，被兼并的公司具有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，且產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓是有償性的。公司兼并產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓主要分為兩種方式，一是購買被兼并公司的資產(chǎn)，這種方式屬于買賣行為，兼并公司與被兼并公司之間屬于買賣關(guān)系，不受到法律的強制性約束；二是購買兼并公司股份的方式，被兼并公司的權(quán)利、義務(wù)等受到兼并公司的控制與約束。

1、兼并和收購關(guān)系：兼并和收購包含在廣義的合并概念中。兼并是合并中的一種形式，即吸收合并；而收購是兼并中的一種形式，即控股式兼并。

2、在兼并中，被合并企業(yè)作為法人實體不復(fù)存在;而在收購中，被收購企業(yè)可仍以法人實體存在，其產(chǎn)權(quán)可以是部分轉(zhuǎn)讓。

3、兼并后，兼并企業(yè)成為被兼并企業(yè)新的所有者和債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)者，是資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)的一同轉(zhuǎn)換;而在收購中，收購企業(yè)是被收購企業(yè)的新股東，以收購出資的股本為限承擔(dān)被收購企業(yè)的風(fēng)險。

4、兼并多發(fā)生在被兼并企業(yè)財務(wù)狀況不佳、生產(chǎn)經(jīng)營停滯或半停滯之時，兼并后一般需調(diào)整其生產(chǎn)經(jīng)營、重新組合其資產(chǎn);而收購一般發(fā)生在企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營狀態(tài)，產(chǎn)權(quán)流動比較平和。

5、兼并中的承擔(dān)債務(wù)式、購買式、吸收股份式兼并，被兼并企業(yè)放棄法人資格并轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)，兼并方接收產(chǎn)權(quán)、義務(wù)和責(zé)任。

6、收購在程序上簡單，如果收購方想通過收購某家公司的股權(quán)而取得經(jīng)營權(quán)，只要收購到目標(biāo)公司一定比例的股權(quán)就可以達到目的。在程序上只要取得股權(quán)上的優(yōu)勢，再進行董事會、監(jiān)事會改組即可。

2.1.2公司法人的不同

公司法人的不同也是公司合并與兼并的最明顯的區(qū)分。在公司合并中，公司新設(shè)合并形式是一個新的公司，原來各公司的法人全部取消，而新公司有權(quán)管理與控制原來各公司的資產(chǎn)與業(yè)務(wù)。在公司兼并中，兼并公司仍然保留公司原來的名稱、法人、資產(chǎn)與業(yè)務(wù)，同時還承擔(dān)被兼并公司的資產(chǎn)與業(yè)務(wù)，而被兼并的公司則成為兼并公司的子公司。由此可以看出，公司合并與公司兼并法人有關(guān)明顯不同。

2.2公司合并和公司兼并的聯(lián)系

由以上對公司合并與公司兼并的含義可知，無論是公司合并還是公司兼并，都是指兩個或者兩個以上公司經(jīng)過產(chǎn)權(quán)交易后，形成的一個單一的、法律與經(jīng)濟實體。

三、公司合并和公司兼并的區(qū)別對資產(chǎn)評估的影響

3.1資產(chǎn)評估對象股權(quán)變動前后關(guān)系的不同

公司新設(shè)合并資產(chǎn)評估對象是新設(shè)的公司，與合并前公司沒有什么關(guān)系。而公司兼并的資產(chǎn)評估對象是兼并后的公司經(jīng)濟實體，其資產(chǎn)評估與兼并前的各個公司有直接的關(guān)系。

3.2資產(chǎn)評估假設(shè)不同

公司新設(shè)合并后，，合并前的各個公司都不存在，資產(chǎn)評估假設(shè)為非持續(xù)經(jīng)營假設(shè)。而公司兼并后兼并后的公司實體是存續(xù)主體，資產(chǎn)評估假設(shè)為持續(xù)經(jīng)營假設(shè)，而被兼并公司為非持續(xù)經(jīng)營假設(shè)。

3.3資產(chǎn)評估的價值類型的不同

由于公司合并與公司兼并后公司資產(chǎn)評估假設(shè)不同，所以資產(chǎn)評估的價值類型也不相同。公司合并后的新設(shè)公司資產(chǎn)評估價值類型為公充市場價值。由于合并后原各個公司不存在，其所有的資產(chǎn)評估價值類型根據(jù)公允市場價值進行評估，實施非持續(xù)經(jīng)營假設(shè)方式。而公司兼并后，資產(chǎn)評估假設(shè)包括兼并后存續(xù)主體持續(xù)經(jīng)營假設(shè)與被兼并公司的非持續(xù)經(jīng)營假設(shè)，資產(chǎn)評估的價值類型也包括兼并后存續(xù)主體市場投資價值與被兼并公司的市場投資價值。

3.4資產(chǎn)評估方法不同

由于公司合并與公司兼并后的資產(chǎn)評估對象股權(quán)變動前后關(guān)系、資產(chǎn)評估假設(shè)以及資產(chǎn)評估的價值類型不同，資產(chǎn)評估方法也不相同。公司合并資產(chǎn)評估方法采用資產(chǎn)基礎(chǔ)法，也稱為成本法。而公司兼并資產(chǎn)評估方法采用收益法，對兼并后的公司與兼并前的公司進行資產(chǎn)評估。

結(jié)語：本文從法律的角度對公司合并與公司兼并進行分析，對公司合并與公司兼并的區(qū)別、聯(lián)系以及對資產(chǎn)評估的影響進行深入分析可知，由于評估價值類型、評估假設(shè)、評估方法的不同，雖然是對同一個評估對象進行評估，其結(jié)果大不相同。因此，作為一個合格的資產(chǎn)評估人員，要明確資產(chǎn)評估的主要目的。

參考文獻：

[1]彭董美，王家寧，沈大強.淺談公司合并與兼并的區(qū)別及其對資產(chǎn)評估的影響[J].時代金融研究（理論版），2013，26（24）：131-132.

[2]田文莉，季曉娟，董珍珠.論市場經(jīng)濟中企業(yè)兼并、合并、收購及發(fā)展趨向[J]新疆師范大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版），2009，27（23）：101-102.

[3]譚寧峰，王紅洋，李佳麗.公司重大資產(chǎn)交易中的股東權(quán)利保護-以實質(zhì)合并原則為中心[J].華東政法大學(xué)學(xué)報（自然科學(xué)版），2013，35（02）：113-114.

[4]胡可果，郝志強，劉麗威.中國上市公司非市場化并購重組及其監(jiān)管研究[J].中國政法大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版），2009，12（01）：166-168.