[論文摘要]作為商標(biāo)權(quán)限制的內(nèi)容之一，商標(biāo)在先使用權(quán)占據(jù)重要一席，但我國(guó)商標(biāo)在先使用法律制度存在不足，給司法實(shí)踐帶來(lái)不便，亟待進(jìn)行完善。文章首先介紹了商標(biāo)在先使用權(quán)制度的概況，然后介紹了我國(guó)商標(biāo)在先使用權(quán)法律制度的現(xiàn)狀及缺陷，接著對(duì)域外法進(jìn)行了考察，總結(jié)出了可供我國(guó)商標(biāo)法吸收借鑒之處，最后提出了我國(guó)商標(biāo)在先使用權(quán)法律制度的完善建議。

　　[論文關(guān)鍵詞]商標(biāo)在先使用權(quán) 立法缺陷 域外法 完善建議

　　長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)商標(biāo)法一直將對(duì)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)作為重點(diǎn)，對(duì)商標(biāo)權(quán)的限制沒(méi)有引起足夠的重視，立法上基本空白。由于我國(guó)商標(biāo)在先使用權(quán)法律制度的缺失，商標(biāo)權(quán)人與商標(biāo)在先使用人之間的矛盾越來(lái)越多，現(xiàn)行商標(biāo)法已經(jīng)不能滿足司法實(shí)踐的需要。所以為了協(xié)調(diào)商標(biāo)權(quán)人與在先使用人之間的利益沖突，必須進(jìn)一步完善商標(biāo)在先使用權(quán)制度。

　　一、商標(biāo)在先使用權(quán)概述

　　先用權(quán)是指在他人獲得商標(biāo)權(quán)之前已經(jīng)使用該商標(biāo)的人，享有在原有范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標(biāo)的權(quán)利。該權(quán)利的設(shè)置主要是保護(hù)那些已在市場(chǎng)上建立了一定聲譽(yù)但未注冊(cè)的商標(biāo)所有人的權(quán)益。縱觀發(fā)達(dá)國(guó)家商標(biāo)立法，均規(guī)定了商標(biāo)先用權(quán)。
　　商標(biāo)先用權(quán)的行使應(yīng)滿足四個(gè)條件：1.在先使用人主觀上是善意的，非以不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)為目的，不得和注冊(cè)商標(biāo)權(quán)人的商品和服務(wù)相混淆；2.在先商標(biāo)使用人對(duì)該商標(biāo)的使用是連續(xù)性的；3.在他人商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)以前，商標(biāo)在先使用人已經(jīng)在同類(lèi)或類(lèi)似商品或服務(wù)上使用該商標(biāo)或類(lèi)似商標(biāo)。4.在他人申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)前，使用人就已經(jīng)有使用該商標(biāo)的事實(shí)。

　　二、我國(guó)商標(biāo)在先使用權(quán)法律制度的現(xiàn)狀及不足

　　在現(xiàn)行的《商標(biāo)法》中，我國(guó)商標(biāo)在先使用人并沒(méi)有類(lèi)似專(zhuān)利法中在先使用人的在先使用權(quán)。
　　首先，我國(guó)《商標(biāo)法》第31條規(guī)定：申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得惡意搶注他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。該條有利于防止現(xiàn)實(shí)中頻發(fā)的惡意搶注他人商標(biāo)的行為。但是該條并非是商標(biāo)在先使用權(quán)方面的立法規(guī)定，僅僅是商標(biāo)注冊(cè)的條件之一，即商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得惡意搶注。從另一角度看，該條也并不能充分保護(hù)在先使用人的權(quán)益，因?yàn)槿绻松埔鈸屪ⅲ谙仁褂萌说暮戏?quán)益該如何保障？該條沒(méi)有給出答案。在該條條件下，在先使用人除了享有禁止他人惡意搶注的權(quán)利外，似乎沒(méi)有其他權(quán)利可言了，顯然無(wú)法充分保護(hù)在先使用人的合法權(quán)益。
　　其次，我國(guó)實(shí)行商標(biāo)自愿注冊(cè)原則，只有注冊(cè)商標(biāo)才享有商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，對(duì)于未注冊(cè)商標(biāo)，立法沒(méi)有給予實(shí)質(zhì)性的保護(hù)。在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)不得對(duì)抗在后使用的注冊(cè)商標(biāo)，在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利救濟(jì)面臨巨大困境，，所以，我國(guó)商標(biāo)在先使用制度亟待完善。
　　由于我國(guó)《商標(biāo)法》沒(méi)有商標(biāo)先用權(quán)方面的規(guī)定，商標(biāo)法第三次修改草案更是沒(méi)有任何涉及，現(xiàn)實(shí)中商標(biāo)搶注問(wèn)題層出不窮，給商標(biāo)先用權(quán)人造成了不可估量的損失。例如，北京某飲料公司的“維爾康”商標(biāo)被山西一家小公司搶注，并且在之后的商標(biāo)訴訟中獲勝。該北京某飲料公司在商標(biāo)宣傳上付出的費(fèi)用高達(dá)300萬(wàn)，并且成功成為了第11屆亞運(yùn)會(huì)的指定飲料。就這樣一家實(shí)力雄厚的公司最終敗在了一家不起眼的小公司手上，實(shí)在讓人扼腕嘆息。又如，經(jīng)過(guò)多年辛苦努力而創(chuàng)造的天津“大發(fā)”商標(biāo)，一夜之間被日本一家公司搶注，所有心血都付諸東流，類(lèi)似的悲劇數(shù)不勝數(shù)，根本原因就在于我國(guó)法律的缺失。所以，為了防止商標(biāo)搶注行為，保護(hù)商標(biāo)先用權(quán)人合法的在先使用權(quán)，我國(guó)法律有必要借鑒發(fā)達(dá)國(guó)家和地區(qū)的經(jīng)驗(yàn)，盡快引入商標(biāo)先用權(quán)制度。

　　三、商標(biāo)在先使用權(quán)制度的域外法考察

　　（一）國(guó)際公約對(duì)在先使用的規(guī)定
　　《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第6條之2規(guī)定，如果對(duì)馳名商標(biāo)仿造、復(fù)制或主要部分是仿造、復(fù)制的，易于造成混亂者會(huì)被禁止，主管機(jī)關(guān)可以拒絕或取消其注冊(cè)。第6條之5規(guī)定對(duì)侵犯他人既得商標(biāo)權(quán)的，有關(guān)部門(mén)可以拒絕其注冊(cè)申請(qǐng)或取消其已注冊(cè)商標(biāo)。
　　該條約對(duì)已得權(quán)利的保護(hù)問(wèn)題作了規(guī)定。如果申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)會(huì)侵害他人的已得權(quán)利，那么相關(guān)部門(mén)可以不批準(zhǔn)后使用人申請(qǐng)注冊(cè)該商標(biāo)，如果已經(jīng)獲得注冊(cè)的，也可以取消。同時(shí)還規(guī)定了對(duì)馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)，如果對(duì)馳名商標(biāo)仿造或復(fù)制，或者注冊(cè)商標(biāo)的主要部分是仿造或復(fù)制的，客觀上又易造成誤認(rèn)的，就應(yīng)該被禁止，相關(guān)的主管機(jī)關(guān)也可以拒絕其注冊(cè)申請(qǐng)或取消其已經(jīng)獲得的注冊(cè)。
　　《共同體商標(biāo)條例》第8條第4款規(guī)定了商標(biāo)的在先使用權(quán)問(wèn)題。該款賦予在先使用權(quán)人有條件的禁止他人注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利。第5款規(guī)定了對(duì)馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)。把馳名商標(biāo)的禁止權(quán)擴(kuò)大到與在先使用的商標(biāo)不相同或不相似的商品或服務(wù)上。
　　這兩部國(guó)際公約的做法在國(guó)際上是比較通行的做法，我國(guó)也不例外。但我國(guó)對(duì)馳名商標(biāo)權(quán)的保護(hù)力度與歐盟相比還存在較大差距，共同體商標(biāo)條例規(guī)定即使在不相同或類(lèi)似商品上使用，馳名商標(biāo)也享有禁止權(quán)，但我國(guó)商標(biāo)法卻僅僅局限在與在先使用的商標(biāo)相同或類(lèi)似商品或服務(wù)上使用時(shí)才構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。可見(jiàn)，歐盟在商標(biāo)權(quán)的保護(hù)力度上遠(yuǎn)比中國(guó)強(qiáng)烈，所以，我國(guó)在商標(biāo)權(quán)的保護(hù)力度上尤其是馳名商標(biāo)保護(hù)力度上還有待進(jìn)一步加強(qiáng)。

　　（二）英美法系國(guó)家的規(guī)定
　　英國(guó)《商標(biāo)法》第11條第3款規(guī)定：“在他人注冊(cè)或使用商標(biāo)之前，在特定地域內(nèi)商業(yè)過(guò)程中，連續(xù)使用未注冊(cè)商標(biāo)或其他標(biāo)志不構(gòu)成對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的侵害。”該條保護(hù)的對(duì)象是“未注冊(cè)商標(biāo)”和“其他標(biāo)志”，當(dāng)條件符合時(shí)，兩者享有合法的繼續(xù)使用權(quán)，此處所指的條件是：1.在他人注冊(cè)或使用商標(biāo)之前；2.在特定地域內(nèi)；3.在商業(yè)過(guò)程中連續(xù)使用。對(duì)于第2個(gè)條件“在特定地域內(nèi)”的規(guī)定不免有些模糊，怎么理解特定地域以及在實(shí)踐中怎么具體操作，英國(guó)《商標(biāo)法》沒(méi)有做出具體的解釋�；诖耍P者認(rèn)為在解釋特定地域時(shí)可以設(shè)定一個(gè)具體依據(jù)，例如以商標(biāo)的馳名度為依據(jù)來(lái)解釋。商標(biāo)馳名的范圍大，保護(hù)力度就大，馳名的范圍小，保護(hù)力度就小。
　　《美國(guó)商標(biāo)法》第2條規(guī)定：可以有條件并存使用甚至并存注冊(cè)商標(biāo)。第7條規(guī)定：在商標(biāo)權(quán)人申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)之前，商標(biāo)使用人可以在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標(biāo)，注冊(cè)商標(biāo)權(quán)人無(wú)權(quán)禁止其繼續(xù)使用權(quán)。第1115條規(guī)定：在商標(biāo)無(wú)爭(zhēng)議的情況下，被控侵權(quán)者在注冊(cè)或公布之前已使用該商標(biāo)且未放棄在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用的不構(gòu)成侵權(quán)，該條件可以有效對(duì)抗商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)專(zhuān)有權(quán)。
　　美國(guó)商標(biāo)法的規(guī)定是比較全面細(xì)致的，提出可以有條件并存使用甚至并存注冊(cè)商標(biāo)，商標(biāo)所有人在使用其注冊(cè)商標(biāo)時(shí)也應(yīng)遵循一定的限制條件。對(duì)于商標(biāo)在先使用人的權(quán)利救濟(jì)，美國(guó)商標(biāo)法也是給予了充分的保障，美國(guó)商標(biāo)法不僅給予商標(biāo)在先使用人有條件的繼續(xù)使用權(quán)，而且還規(guī)定商標(biāo)可以并存注冊(cè)。
　　英美兩國(guó)商標(biāo)法都不僅規(guī)定了在先使用權(quán)，而且對(duì)在先使用權(quán)的保護(hù)力度也很大，一定條件下，享有合法的繼續(xù)使用權(quán)，并且還能夠并存使用甚至并存注冊(cè)。
　�。ㄈ┐箨懛ㄏ祰�(guó)家的規(guī)定
　　日本《商標(biāo)法》第32條規(guī)定：在他人申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)之前，在日本國(guó)內(nèi)非以不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)為目的就已在該商標(biāo)注冊(cè)指定的商品或服務(wù)或類(lèi)似商品或服務(wù)上使用與申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)，而且作為區(qū)分與自己業(yè)務(wù)有關(guān)的商品或服務(wù)的標(biāo)志至他人提出商標(biāo)注冊(cè)時(shí)已在消費(fèi)者中馳名的，該商標(biāo)使用人有權(quán)繼續(xù)在前述商品或服務(wù)上使用該商標(biāo)。不難看出商標(biāo)在先使用權(quán)的必要條件：1.非以不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)為目的；2.在他人申請(qǐng)注冊(cè)之前，就已在該商標(biāo)注冊(cè)指定的商品或服務(wù)或類(lèi)似商品或服務(wù)上使用與申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)；3.至他人提出商標(biāo)注冊(cè)時(shí)已在消費(fèi)者中馳名；4.有權(quán)繼續(xù)使用�？傊�，使用事實(shí)的存在既可以成為商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的阻礙事由，也可以成為注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利限制的事由。
　　日本《商標(biāo)法》還要求在先使用人使用的商標(biāo)必須已經(jīng)有一定的市場(chǎng)知名度或市場(chǎng)影響力。
　　日本商標(biāo)法要求在先使用人在使用商標(biāo)時(shí)必須是“非以不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)為目的”或“必須出于善意”。日本商標(biāo)法還規(guī)定在先使用的商標(biāo)必須是已經(jīng)具有一定市場(chǎng)影響力的商標(biāo)。
　　兩大法系的區(qū)別在于在先使用權(quán)繼續(xù)使用的范圍上。大陸法系規(guī)定“以原使用之商品為限”，也就是說(shuō)只能在原有范圍內(nèi)繼續(xù)使用。英美法系中，在先使用的商標(biāo)是享有專(zhuān)用權(quán)的商標(biāo)。在這一點(diǎn)上，大陸法系是不能與之相比的。
　　四、我國(guó)商標(biāo)在先使用權(quán)法律制度的完善建議
　　首先，在立法中明確規(guī)定商標(biāo)先用權(quán)�？v觀世界主要發(fā)達(dá)國(guó)家的商標(biāo)立法，均有商標(biāo)先用權(quán)的明確規(guī)定，其中要求商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)人附加適當(dāng)之區(qū)別標(biāo)示，這有利于防止消費(fèi)者混淆商品的來(lái)源，也保護(hù)了注冊(cè)商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)權(quán)，值得我們學(xué)習(xí)借鑒。所以，為了保護(hù)在先使用權(quán)人的合法權(quán)益，我們應(yīng)該在《商標(biāo)法》中明確規(guī)定商標(biāo)在先使用制度。
　　其次，規(guī)定在先使用的條件。享受權(quán)利的同時(shí)必須履行一定的義務(wù)，在我們保護(hù)在先使用權(quán)人的權(quán)利的同時(shí)應(yīng)當(dāng)規(guī)定一定的限制條件，防止在先使用權(quán)人權(quán)力濫用。通過(guò)域外法的考察與借鑒，對(duì)在先使用的條件擬定如下：
　　a.在他人注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)之前，在先使用人就已經(jīng)有使用該商標(biāo)的事實(shí)
　　b.在先使用人在其商品上必須是連續(xù)使用該商標(biāo)
　　c.在先使用人是善意使用該商標(biāo)，出于正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的目的
　　第三，明確對(duì)先用權(quán)的限制。先用權(quán)無(wú)法對(duì)抗商標(biāo)權(quán)，它是一種有限制的權(quán)利，在行使先用權(quán)時(shí)要受到一定限制。在先使用權(quán)的設(shè)置主要是保護(hù)那些已經(jīng)在市場(chǎng)上建立了一定聲譽(yù)但未注冊(cè)的商標(biāo)所有人的利益，在先使用的商標(biāo)是一種使用在相同或類(lèi)似的商品或服務(wù)上與注冊(cè)商標(biāo)相同或相似的商標(biāo)，因此，如果不對(duì)在先使用的商標(biāo)進(jìn)行一定規(guī)范，就會(huì)造成消費(fèi)者對(duì)商品或服務(wù)來(lái)源的混淆。日本的商標(biāo)法要求商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)人附加適當(dāng)之區(qū)別標(biāo)示。
　　借鑒日本商標(biāo)法我們可以設(shè)計(jì)這樣一個(gè)條款：在商標(biāo)權(quán)人申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)前，他人善意使用相同或類(lèi)似商標(biāo)于相同或類(lèi)似商品或服務(wù)上的，不受商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的拘束，仍可以在原有范圍內(nèi)繼續(xù)使用，但是必須加上適當(dāng)?shù)臉?biāo)識(shí)以示區(qū)別。

 

 

本文編號(hào)：13440