【摘要】：以構(gòu)成要件為標(biāo)準(zhǔn)區(qū)分正犯與共犯進(jìn)而奉行形式的正犯概念是區(qū)分制犯罪參與體系的本來(lái)旨趣。而德日作為區(qū)分制犯罪參與體系的典型代表,對(duì)正犯概念的界定逐漸放棄構(gòu)成要件行為之形式標(biāo)準(zhǔn)而采用作用判斷為核心的實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn),根源在于其特殊的共同犯罪立法體例。德日刑法均將對(duì)犯罪參與人的處罰與其在共同犯罪中的分工直接掛鉤,且規(guī)定共犯要比照正犯從輕處罰。在這種立法體例下,對(duì)犯罪參與形態(tài)的類(lèi)型化區(qū)分,將直接決定對(duì)其處罰的輕重。如果堅(jiān)持形式正犯概念,那么只有親身實(shí)施實(shí)行行為者才為正犯,而那些雖未親身實(shí)施構(gòu)成要件行為,但對(duì)共同犯罪的實(shí)現(xiàn)起到了重要作用的參與人,只能被認(rèn)定為共犯,并處以較輕的刑罰,這將導(dǎo)致刑事處罰上的不合理性。正是為了實(shí)現(xiàn)刑事處罰上的合理性,德日刑法理論在正犯與共犯的區(qū)分上逐漸放棄構(gòu)成要件標(biāo)準(zhǔn),轉(zhuǎn)而以參與行為的作用為標(biāo)準(zhǔn),以此避免因采用形式客觀說(shuō)而導(dǎo)致的罪刑不均衡。不同于德日,我國(guó)立法并沒(méi)有把對(duì)犯罪參與人的處罰與其在共同犯罪中的分工相掛鉤,一個(gè)犯罪參與人無(wú)論在行為類(lèi)型上被認(rèn)定為正犯還是共犯,最終在量刑層面都將依照刑法規(guī)定,根據(jù)其在共同犯罪中的作用以主犯或從犯處罰。故在我國(guó)刑法中,不存在為了實(shí)現(xiàn)刑事處罰的合理性而需將正犯概念實(shí)質(zhì)化的必要性。相反,堅(jiān)持形式正犯概念,既符合二元的犯罪參與體系的理論邏輯,也有利于維護(hù)構(gòu)成要件的定型性,保障罪刑法定。形式正犯概念的構(gòu)成要件標(biāo)準(zhǔn)相對(duì)于實(shí)質(zhì)正犯概念的“重要作用”或“犯罪事實(shí)支配”也更加明確和更具可操作性。以形式正犯概念為基礎(chǔ)構(gòu)建犯罪參與體系,也可以使該理論體系更加清晰明朗。在我國(guó)刑法中堅(jiān)持形式正犯概念,以是否親身實(shí)施構(gòu)成要件行為作為區(qū)分正犯與共犯的標(biāo)準(zhǔn),德日刑法中的“共謀共同正犯”、“正犯后的正犯”,和“間接正犯”概念都應(yīng)被否定,可以根據(jù)不同情形將這些參與人分別認(rèn)定為教唆犯或組織犯,然后根據(jù)刑法規(guī)定對(duì)其以主犯論處。
【學(xué)位授予單位】：杭州師范大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2018
【分類(lèi)號(hào)】：D924.1

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本文編號(hào)：2706741