【摘要】：以構(gòu)成要件為標(biāo)準(zhǔn)區(qū)分正犯與共犯進而奉行形式的正犯概念是區(qū)分制犯罪參與體系的本來旨趣。而德日作為區(qū)分制犯罪參與體系的典型代表,對正犯概念的界定逐漸放棄構(gòu)成要件行為之形式標(biāo)準(zhǔn)而采用作用判斷為核心的實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn),根源在于其特殊的共同犯罪立法體例。德日刑法均將對犯罪參與人的處罰與其在共同犯罪中的分工直接掛鉤,且規(guī)定共犯要比照正犯從輕處罰。在這種立法體例下,對犯罪參與形態(tài)的類型化區(qū)分,將直接決定對其處罰的輕重。如果堅持形式正犯概念,那么只有親身實施實行行為者才為正犯,而那些雖未親身實施構(gòu)成要件行為,但對共同犯罪的實現(xiàn)起到了重要作用的參與人,只能被認定為共犯,并處以較輕的刑罰,這將導(dǎo)致刑事處罰上的不合理性。正是為了實現(xiàn)刑事處罰上的合理性,德日刑法理論在正犯與共犯的區(qū)分上逐漸放棄構(gòu)成要件標(biāo)準(zhǔn),轉(zhuǎn)而以參與行為的作用為標(biāo)準(zhǔn),以此避免因采用形式客觀說而導(dǎo)致的罪刑不均衡。不同于德日,我國立法并沒有把對犯罪參與人的處罰與其在共同犯罪中的分工相掛鉤,一個犯罪參與人無論在行為類型上被認定為正犯還是共犯,最終在量刑層面都將依照刑法規(guī)定,根據(jù)其在共同犯罪中的作用以主犯或從犯處罰。故在我國刑法中,不存在為了實現(xiàn)刑事處罰的合理性而需將正犯概念實質(zhì)化的必要性。相反,堅持形式正犯概念,既符合二元的犯罪參與體系的理論邏輯,也有利于維護構(gòu)成要件的定型性,保障罪刑法定。形式正犯概念的構(gòu)成要件標(biāo)準(zhǔn)相對于實質(zhì)正犯概念的“重要作用”或“犯罪事實支配”也更加明確和更具可操作性。以形式正犯概念為基礎(chǔ)構(gòu)建犯罪參與體系,也可以使該理論體系更加清晰明朗。在我國刑法中堅持形式正犯概念,以是否親身實施構(gòu)成要件行為作為區(qū)分正犯與共犯的標(biāo)準(zhǔn),德日刑法中的“共謀共同正犯”、“正犯后的正犯”,和“間接正犯”概念都應(yīng)被否定,可以根據(jù)不同情形將這些參與人分別認定為教唆犯或組織犯,然后根據(jù)刑法規(guī)定對其以主犯論處。
【學(xué)位授予單位】：杭州師范大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2018
【分類號】：D924.1

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本文編號：2706741