【摘要】：我國(guó)正當(dāng)防衛(wèi)的司法裁判已經(jīng)逐步脫離了公眾的認(rèn)同。司法機(jī)關(guān)往往會(huì)通過(guò)認(rèn)定防衛(wèi)人的主觀意思不唯一和防衛(wèi)結(jié)果的過(guò)當(dāng)來(lái)否定正當(dāng)防衛(wèi)的成立和適當(dāng)。脫離公眾法感情的正當(dāng)防衛(wèi)裁判不利于社會(huì)秩序的維護(hù)。事實(shí)上,任何防衛(wèi)人的主觀都必然包含著"保護(hù)"和"傷害"兩種意思,混合的主觀意思并不一定排斥正當(dāng)防衛(wèi)的成立。防衛(wèi)人是否符合正當(dāng)防衛(wèi)的主觀要件,關(guān)鍵要看兩種意思在主觀中所占據(jù)的地位。實(shí)踐中以"整體過(guò)當(dāng)論"為理論依據(jù)推演防衛(wèi)過(guò)當(dāng)容易異化為單純以"結(jié)果是否過(guò)當(dāng)"來(lái)判斷正當(dāng)防衛(wèi)是否過(guò)當(dāng)。而采納"獨(dú)立雙重過(guò)當(dāng)論"的合理之處在于,其會(huì)強(qiáng)調(diào)在判斷"手段是否過(guò)當(dāng)"的基礎(chǔ)上輔助考量防衛(wèi)結(jié)果以最終認(rèn)定是否構(gòu)成防衛(wèi)過(guò)當(dāng)。
【作者單位】： 東南大學(xué)法學(xué)院;
【基金】：江蘇省第四期“333工程”培養(yǎng)資金資助項(xiàng)目階段性成果 2013年度江蘇省“普通高校研究生科研創(chuàng)新計(jì)劃省立省助項(xiàng)目”(項(xiàng)目編號(hào):CXZZ13_0077)資助
【分類號(hào)】：D924.1

【參考文獻(xiàn)】

相關(guān)期刊論文 前7條

1 黎宏;;論正當(dāng)防衛(wèi)的主觀條件[J];法商研究;2007年02期

2 高蘊(yùn)嶙;;論防衛(wèi)過(guò)當(dāng)在司法實(shí)踐中的認(rèn)定[J];福建法學(xué);2012年03期

3 劉艷紅;;主觀要素在階層犯罪論體系的位階[J];法學(xué);2014年02期

4 馬劍;;人民法院審理宣告無(wú)罪案件的分析報(bào)告——關(guān)于人民法院貫徹?zé)o罪推定原則的實(shí)證分析[J];法制資訊;2014年01期

5 馬榮春;;論刑法的常識(shí)、常情、常理化[J];清華法學(xué);2010年01期

6 劉艷紅;;調(diào)節(jié)性刑罰恕免事由:期待可能性理論的功能定位[J];中國(guó)法學(xué);2009年04期

7 陳正云;論準(zhǔn)確認(rèn)定和把握防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)臉?biāo)準(zhǔn)[J];中國(guó)刑事法雜志;1999年01期

【共引文獻(xiàn)】

相關(guān)期刊論文 前10條

1 馬長(zhǎng)生;彭新林;;前科消滅的性質(zhì)辨析[J];安徽大學(xué)法律評(píng)論;2008年02期

2 張訓(xùn);;打開(kāi)刑法之門(mén)——評(píng)刑法學(xué)家陳興良教授的學(xué)術(shù)情懷[J];安徽大學(xué)法律評(píng)論;2010年01期

3 張曙光;;一種“事實(shí)關(guān)系”型行為——刑法中持有之規(guī)范論描述[J];安徽大學(xué)法律評(píng)論;2010年01期

4 趙運(yùn)鋒;;刑事政策對(duì)刑法解釋的影響及反思[J];安徽大學(xué)法律評(píng)論;2011年02期

5 韓軼;;論刑罰目的與量刑原則[J];安徽大學(xué)學(xué)報(bào);2006年04期

6 何承斌;;試論人權(quán)的刑法保障的若干問(wèn)題[J];安徽大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版);2007年01期

7 潘家永;;刑法修正案述評(píng)[J];安徽大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版);2008年04期

8 周銘川;;片面共犯研究[J];安徽大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版);2009年04期

9 梅錦;;論我國(guó)犯罪構(gòu)成理論的完善——以不同犯罪論體系的比較為視角[J];安徽大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版);2011年01期

10 李凌;;結(jié)合犯替代包容犯與轉(zhuǎn)化犯的立法可能性探討[J];安徽職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報(bào);2007年04期

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1 謝望原;鄒兵;;試論民事賠償對(duì)不起訴的影響和具體適用[A];第三屆國(guó)家高級(jí)檢察官論壇論文集[C];2007年

2 李艷;徐鳳霞;;論公訴階段寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的實(shí)現(xiàn)[A];第六屆國(guó)家高級(jí)檢察官論壇論文集[C];2010年

3 孫日華;;警察如何解釋?——從“鄧玉嬌案”引發(fā)的思考[A];第四屆全國(guó)公法學(xué)博士生論壇論文集[C];2009年

4 熊姝丹;;淺析我國(guó)環(huán)境刑事立法的完善[A];生態(tài)安全與環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)防范法治建設(shè)——2011年全國(guó)環(huán)境資源法學(xué)研討會(huì)（年會(huì)）論文集（第三冊(cè)）[C];2011年

5 任國(guó)華;;土地執(zhí)法管理中村民自治組織單位犯罪主體探討[A];科學(xué)合理用地 人地和諧相處2008年學(xué)術(shù)年會(huì)論文集[C];2008年

6 姚兵;;德國(guó)犯罪論體系中目的犯沿革考評(píng)[A];2008全國(guó)博士生學(xué)術(shù)論壇（國(guó)際法）論文集——國(guó)際公法、國(guó)際私法分冊(cè)[C];2008年

7 王平;;刑罰輕重的根據(jù)——兼論“嚴(yán)打”[A];中國(guó)犯罪學(xué)研究會(huì)第三屆會(huì)員代表會(huì)議——暨第十一屆學(xué)術(shù)研討會(huì)會(huì)議論文[C];2002年

8 蘇明月;;不同平臺(tái)上的不同“犯罪”——刑法中的、刑法學(xué)上的、犯罪學(xué)上的犯罪概念辨析[A];中國(guó)犯罪學(xué)研究會(huì)第十二屆學(xué)術(shù)研討會(huì)論文集[C];2003年

9 于阜民;;犯罪現(xiàn)象范疇論綱——兼論犯罪學(xué)與刑法學(xué)研究對(duì)象分野[A];中國(guó)犯罪學(xué)研究會(huì)第十三屆學(xué)術(shù)研討會(huì)論文集[C];2004年

10 張秀玲;;社會(huì)弱勢(shì)群體的弱勢(shì)——犯罪未成年人的法律保護(hù)分析[A];中國(guó)犯罪學(xué)研究會(huì)第十三屆學(xué)術(shù)研討會(huì)論文集[C];2004年

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1 李長(zhǎng)坤;刑事涉案財(cái)物處理制度研究[D];華東政法大學(xué);2010年

2 趙寧;罪狀解釋論[D];華東政法大學(xué);2010年

3 陳玲;背信犯罪比較研究[D];華東政法大學(xué);2010年

4 吳波;共同犯罪停止形態(tài)研究[D];華東政法大學(xué);2010年

5 許青松;間接正犯研究[D];華東政法大學(xué);2010年

6 劉源;論我國(guó)犯罪構(gòu)成結(jié)構(gòu)之完善[D];華東政法大學(xué);2010年

7 李曉歐;不純正不作為犯研究[D];吉林大學(xué);2011年

8 白云飛;規(guī)范化量刑方法研究[D];吉林大學(xué);2011年

9 王青;核恐怖主義犯罪防范研究[D];吉林大學(xué);2011年

10 張向東;基準(zhǔn)刑研究[D];吉林大學(xué);2011年

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1 陳春娥;重大環(huán)境污染事故罪若干問(wèn)題研究[D];華東政法大學(xué);2010年

2 潘愛(ài)青;增設(shè)執(zhí)業(yè)資格刑的立法探析[D];華東政法大學(xué);2010年

3 錢(qián)元昌;淺析一人公司的刑事主體地位[D];華東政法大學(xué);2010年

4 羅靜深;論間接故意的意欲要素[D];華東政法大學(xué);2010年

5 楊小強(qiáng);對(duì)我國(guó)資格刑的分析與思考[D];華東政法大學(xué);2010年

6 譚軼城;論刑法評(píng)價(jià)中的禁止重復(fù)評(píng)價(jià)原則[D];華東政法大學(xué);2010年

7 李振林;利用影響力受賄罪探究[D];華東政法大學(xué);2010年

8 盧葦;我國(guó)死緩適用標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)證性研究[D];華東政法大學(xué);2010年

9 金懿;論刑法中的錯(cuò)誤與共同犯罪[D];華東政法大學(xué);2010年

10 李文聰;論組織未成年人進(jìn)行違反治安管理活動(dòng)罪[D];華東政法大學(xué);2010年

【二級(jí)參考文獻(xiàn)】

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1 歐錦雄;期待可能性理論的繼承與批判[J];法律科學(xué).西北政法學(xué)院學(xué)報(bào);2000年05期

2 江智高;防衛(wèi)過(guò)當(dāng)罪過(guò)形式探析[J];福建公安高等專科學(xué)校學(xué)報(bào).社會(huì)公共安全研究;2002年01期

3 韓軼;特殊防衛(wèi)權(quán)主體之審視[J];法商研究(中南政法學(xué)院學(xué)報(bào));2002年01期

4 黎宏;;判斷行為的社會(huì)危害性時(shí)不應(yīng)考慮主觀要素[J];法商研究;2006年01期

5 丁銀舟,鄭鶴瑜;期待可能性理論與我國(guó)犯罪構(gòu)成理論的完善[J];法商研究(中南政法學(xué)院學(xué)報(bào));1997年04期

6 劉遠(yuǎn);期待可能性理論的認(rèn)識(shí)論反思[J];法學(xué)評(píng)論;2004年02期

7 范忠信;刑法典應(yīng)力求垂范久遠(yuǎn)——論修訂后的《刑法》的局限與缺陷[J];法學(xué);1997年10期

8 陳誠(chéng);;司法判決應(yīng)求之情理——法意與人情二元結(jié)構(gòu)對(duì)立之悖論的思考[J];中國(guó)發(fā)展觀察;2006年08期

9 譚麗麗;;作為一種民間資源的情理——其進(jìn)入當(dāng)代中國(guó)司法的途徑與技術(shù)[J];甘肅政法學(xué)院學(xué)報(bào);2009年03期

10 霍存福;中國(guó)傳統(tǒng)法文化的文化性狀與文化追尋──情理法的發(fā)生、發(fā)展及其命運(yùn)[J];法制與社會(huì)發(fā)展;2001年03期

【相似文獻(xiàn)】

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1 王光石;防衛(wèi)過(guò)當(dāng)犯罪構(gòu)成的特殊性[J];河南公安高等�？茖W(xué)校學(xué)報(bào);2005年05期

2 杜開(kāi)林;;未成年人防衛(wèi)過(guò)當(dāng)限度標(biāo)準(zhǔn)與量刑從寬的司法理念分析[J];青少年犯罪問(wèn)題;2006年02期

3 周楠;;淺談防衛(wèi)過(guò)當(dāng)行為[J];科技信息(科學(xué)教研);2007年36期

4 李寶忠;李娜;;防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)臉?gòu)成與責(zé)任[J];山東審判;2008年05期

5 李士超;;防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)霓q證分析[J];產(chǎn)業(yè)與科技論壇;2008年09期

6 馮金銀;;論假想防衛(wèi)過(guò)當(dāng)[J];廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào);2009年03期

7 李琦;;淺析防衛(wèi)過(guò)當(dāng)[J];科學(xué)之友(B版);2009年08期

8 董朋春;;論防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)淖镞^(guò)[J];滄桑;2010年02期

9 蘇雄華;;假想防衛(wèi)與其他不當(dāng)防衛(wèi)的競(jìng)合形態(tài)分析——以假想防衛(wèi)過(guò)當(dāng)為中心[J];哈爾濱工業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版);2010年02期

10 史丹如;;無(wú)責(zé)的防衛(wèi)過(guò)當(dāng)探析[J];中國(guó)人民公安大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版);2010年02期

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1 蘭曉鵬;姚瑋;;防衛(wèi)過(guò)當(dāng)罪過(guò)形式分析[A];當(dāng)代法學(xué)論壇（二○一○年第3輯）[C];2010年

2 卜安淳;;有關(guān)犯罪和刑罰的思考[三則][A];中國(guó)犯罪學(xué)學(xué)會(huì)第十八屆學(xué)術(shù)研討會(huì)論文集（上冊(cè)）[C];2009年

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1 朱錫平;防衛(wèi)過(guò)當(dāng)在主觀上能否存在故意[N];人民法院報(bào);2004年

2 吳樹(shù)林　沈金汝;對(duì)一起防衛(wèi)過(guò)當(dāng)案件的定罪量刑及民事責(zé)任的分析[N];人民法院報(bào);2007年

3 王新 蔣冬英;徐某的行為屬防衛(wèi)過(guò)當(dāng)[N];江蘇經(jīng)濟(jì)報(bào);2007年

4 武漢大學(xué)法學(xué)院博士研究生、黑龍江省寶清縣人民檢察院檢察長(zhǎng) 王春福;假想防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)恼J(rèn)定及處理[N];檢察日?qǐng)?bào);2009年

5 華東政法大學(xué)教授 何萍;防衛(wèi)過(guò)當(dāng)免責(zé)情形應(yīng)具體化[N];檢察日?qǐng)?bào);2009年

6 四川省成都市人民檢察院 張理恒;駕車(chē)追趕搶劫者致死系防衛(wèi)過(guò)當(dāng)[N];檢察日?qǐng)?bào);2013年

7 汪霞　樊明忠;追砍行兇者構(gòu)成故意傷害還是防衛(wèi)過(guò)當(dāng)[N];浙江法制報(bào);2013年

8 仲正康 李長(zhǎng)坤;防衛(wèi)過(guò)當(dāng)中是否包括間接故意[N];人民法院報(bào);2003年

9 大慶市紅崗區(qū)人民法院 李學(xué)珍 張雪冬;淺談防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)淖镞^(guò)形式[N];今日信息報(bào);2009年

10 記者 張軒　段博;西安:小伙逃離傳銷(xiāo)窩點(diǎn),防衛(wèi)過(guò)當(dāng)被免處罰[N];新華每日電訊;2010年

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1 陳愛(ài)華;論防衛(wèi)過(guò)當(dāng)[D];西南政法大學(xué);2008年

2 張紅良;淺析防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)淖镞^(guò)形式[D];西南政法大學(xué);2008年

3 方裕安;防衛(wèi)過(guò)當(dāng)罪過(guò)研究[D];廈門(mén)大學(xué);2009年

4 劉偉;假想防衛(wèi)過(guò)當(dāng)研究[D];湖南大學(xué);2009年

5 王婧;防衛(wèi)過(guò)當(dāng)若干問(wèn)題研究[D];煙臺(tái)大學(xué);2009年

6 張青輝;論我國(guó)刑法中的防衛(wèi)過(guò)當(dāng)[D];西南政法大學(xué);2010年

7 李安華;論防衛(wèi)過(guò)當(dāng)[D];西南政法大學(xué);2010年

8 林為;論防衛(wèi)過(guò)當(dāng)[D];華東政法學(xué)院;2003年

9 趙文獻(xiàn);防衛(wèi)過(guò)當(dāng)論[D];西南政法大學(xué);2007年

10 楊立敏;論防衛(wèi)過(guò)當(dāng)[D];中國(guó)政法大學(xué);2007年

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本文編號(hào)：2543825