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專 題 研 討

論日本刑法中的占有

童偉華

【內(nèi)容提要】 占有是日本刑法奪取型財(cái)物罪中的基礎(chǔ)概念，日本刑法中的占有要素包括事實(shí)性支配和占有意思兩個(gè)方面，但客觀要素在占有的認(rèn)定中占據(jù)主導(dǎo)地位。占有的認(rèn)定受社會一般觀念的影響。在占有的歸屬方面，日本刑法學(xué)說和判例主要涉及到上下主從關(guān)系人之間的占有、共同占有、被封口委托的包裝物的占有，以及死者的占有。刑法中的占有與民法中的占有無論在性質(zhì)還是占有結(jié)構(gòu)上都存在差別，這主要是由于刑法的目的功能和法律特性不同于民法。

【關(guān)鍵詞】 日本刑法 財(cái)物 占有 事實(shí)性支配 奪取

一、占有在日本刑法中的意義

日本刑法中的財(cái)產(chǎn)罪包括財(cái)物罪與利益罪，財(cái)物罪是以財(cái)物為侵害對象的犯罪，包括竊盜罪、強(qiáng)占罪、詐騙罪、敲詐勒索罪、業(yè)務(wù)侵占罪、侵占遺失物等罪、侵奪不動(dòng)產(chǎn)罪、毀壞器物罪、毀壞贓物罪。前面七種是取得罪（或奪取罪），后面兩種是毀損罪。利益罪是以財(cái)產(chǎn)性利益為侵害對象的犯罪，如搶劫利益罪、利益詐騙罪、敲詐勒索利益罪。在這些犯罪中，財(cái)物罪中的取得罪發(fā)案率較高，歷來是刑法打擊的重點(diǎn)。

就財(cái)物罪中的取得罪而言，占有理論在法律適用中具有重要的解釋作用。無論該種財(cái)物取得罪是占有轉(zhuǎn)移的奪取罪（如盜竊罪），還是占有不轉(zhuǎn)移的非奪取罪（如業(yè)務(wù)侵占罪），都是如此。就占有移轉(zhuǎn)的奪取罪而言，本身就是對財(cái)物占有的侵奪；就占有不轉(zhuǎn)移的財(cái)物罪而言，雖然是取得自己占有之下的他人財(cái)物，但是否具有占有者的地位，，是首先需要明確的，否則就有可能成立占有轉(zhuǎn)移的犯罪。

日本刑法基本上以占有為根基確立了財(cái)物罪中取得罪的法益。其中又包括三種不同的學(xué)說：（1）以事實(shí)上的占有為基礎(chǔ)形成的所有權(quán)及其他權(quán)利（租賃權(quán)、典當(dāng)權(quán)）為內(nèi)容的本權(quán)說；

（2）以事實(shí)上的占有本身為內(nèi)容的占有說；（3）以大體合法的占有即平穩(wěn)的占有為內(nèi)容的占有

但也強(qiáng)調(diào)奪取罪是以說。[1]本權(quán)說雖然主張奪取罪最終侵犯的是法律上的所有權(quán)及其他權(quán)利，

侵犯他人對財(cái)物的占有為目的的犯罪。本權(quán)說與占有說實(shí)際適用上的差別在于：本權(quán)說強(qiáng)調(diào)刑法保護(hù)的是合法的占有，具有本權(quán)的人從非法占有者手中奪回自己具有所有權(quán)或其他本權(quán)的

作者簡介：童偉華，吉林大學(xué)法學(xué)院博士后研究人員，刑法學(xué)副教授。

[1] [日]大谷實(shí)：《刑法各論》，黎宏譯，法律出版社2003年版，第138頁。

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