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【全文】【法寶引證碼】 CLI.A.046943     論民法基本原則之立法表達

尹田

【摘要】 民法基本原則是以實現(xiàn)民法既定任務(wù)和特定功能為目的的基本法律思想，非為裁判規(guī)范，但《德國民法典》之后的大陸法各國民法典均對之有明確表述，并超越了學說就《法國民法典》總結(jié)出來的三大原則，使之到達抽象程度更強、概括范圍更大的高度。在我國《民法通則》規(guī)定的民法基本原則的基礎(chǔ)之上，民法典官方草案及主要學者建議稿對于民法基本原則采用了有所差異的不同表達，但將“平等”、“意思自治”、“誠實信用”、“公序良俗”和“權(quán)利不得濫用”確定為我國民法基本原則，較為妥當。
【關(guān)鍵詞】民法；基本原則；立法選擇

　　一、民法基本原則之既有立法表達形式

　�。ㄒ唬┟穹ɑ驹瓌t的意義

　　民法的基本原則是民法價值觀念和價值取向之高度抽象的表達。

　　拉倫茲指出：“整個法秩序（或其大部分）都受特定指導性法律思想、原則或一般價值標準的支配�！笔聦嵣�，法律判斷是一種價值判斷，故每一條法律規(guī)范都蘊含著一定的價值觀念。而這些存在于具體規(guī)范之背后的價值觀念之上，又存在著其必須服從和貫徹的某種更為抽象、位階更高的價值觀念，直至法律的終極價值目標，即法律所追求的社會公平正義。正是在一些總體的、根本的價值目標的指導和制約之下，整個法律體系才能實現(xiàn)其和諧，法律的功能方可真正實現(xiàn)。而在憲法或者基本法設(shè)定的總體價值觀念的指導之下，以實現(xiàn)民法既定任務(wù)和特定功能為目的的基本法律思想，即為民法的基本原則。

　　民法的基本原則是指導民法各項具體制度的法律價值坐標，具體制度的任務(wù)是將這些抽象的思想觀念通過具體的法律規(guī)則予以表現(xiàn)，進而通過具體規(guī)則的適用，完成和實現(xiàn)民法的整體目的。因此，民法的各項具體規(guī)則必須服從和貫徹基本原則。與此同時，民法各項具體制度，常常又會形成其相對更為具體基本原則，例如，合同法之“契約自由”原則，正是民法之“意思自治原則”在合同制度中的具體表現(xiàn)。

　�。ǘ┟穹ɑ驹瓌t表達形式之外國立法例

　　近代民法的基本觀念與憲政思想相互融合，且作為一種高度抽象的觀念表達，民法基本原則非為裁判規(guī)范，故《法國民法典》和《德國民法典》，在立法上均未對之進行集中或者系統(tǒng)的直接表達。有關(guān)的思想，主要是通過某些具體規(guī)則而加以體現(xiàn)。因此，在該兩部法典上，民法的基本原則沒有完全采用“一般條款”的立法表達形式，其一部或者大部被隱含于具體規(guī)則之中。

　　《法國民法典》第8條關(guān)于“一切法國人均享有民事權(quán)利”的宣稱，以及該法典第6條有關(guān)“不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序和善良風俗”的規(guī)定，系對民法之“人格平等”、“公序良俗”原則的直接表達。但“所有權(quán)絕對”原則與“過錯責任”原則，則是通過第544條有關(guān)“所有權(quán)是對于物完全按個人意愿使用、收益及處分的權(quán)利，但法律及法規(guī)所禁止使用不在此限”以及第1384條有關(guān)“任何行為使他人受損害時，因自己的過失而致行為發(fā)生之人，對該他人負賠償?shù)呢熑巍钡囊?guī)定來加以表現(xiàn)。至于“契約自由”原則，則完全分散“埋藏”于有關(guān)契約之債的各種具體規(guī)則之中。而在法典中沒有設(shè)之“序編”的《德國民法典》，則通篇不存在可以被稱之為“一般條款”的關(guān)于民法基本原則的直接表達。至于我國臺灣地區(qū)“民法典”，則仿德國法，雖在其總則編中設(shè)置“法例”一章，但未對基本原則作出任何一般規(guī)定。

　　但是，《瑞士民法典》及以后的各國民法典，則逐漸重視在法典的“一般規(guī)定”中對于民法基本原則的明確宣示。

　　《瑞士民法典》在其第11條規(guī)定：“（一）人都有權(quán)利能力；（二）在法律范圍內(nèi)，人都有平等的權(quán)利能力及義務(wù)能力”，同時，在其第2條規(guī)定“任何人都必須誠實、信用地行使權(quán)利并履行其義務(wù)”（第1項） ，“明顯地濫用權(quán)利，不受法律保護”（第2項） 。上述一般條款，對于人格平等、誠實信用以及禁止濫用權(quán)利諸基本原則，，予以明確表達。

　　《日本民法典》更為典型，其總則編之第一章“通則”的全部內(nèi)容，即為對民法基本原則的列舉。其第一條（基本原則）規(guī)定：“（1）私權(quán)必須適合公共福祉。（2）權(quán)利行使及義務(wù)履行必須遵守信義，以誠實為之�！保ㄏ祵Α肮蛄妓住痹瓌t以及“誠實信用”原則的表達）其第2條（解釋的標準）規(guī)定：“本法須以個人的尊嚴及男女兩性本質(zhì)性平等為宗旨解釋�！保ㄏ祵Α叭烁衿降取痹瓌t的表達）而在《俄羅斯聯(lián)邦民法典》則在其總則編之第一分編中，以專條（第1條）明確規(guī)定了“民法的基本原則”。但該法典對于基本原則的表述十分混亂而殘缺不全。

　　至于《越南民法典》，則進一步將民法的基本原則以“一攬子”方式予以全面、系統(tǒng)、規(guī)范的表達。在其第一編“總則”的第一編“基本原則”中，一共列舉規(guī)定了12項基本原則，包括：“尊重國家利益、公共利益、公民合法權(quán)益原則”（第2條） 、“遵守法律原則”（第3條） 、“尊重公德、優(yōu)良傳統(tǒng)的原則”（第4條） 、“尊重、保護人身權(quán)原則”（第5條） 、“尊重、保護所有權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)原則”（第6條） 、“自由、自愿訂立合同原則”


　　······

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本文編號：200533