本文關(guān)鍵詞：關(guān)于民法原則與民法規(guī)則之間的關(guān)系探討，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

法制博覽；法律雜談；LEGALITYVISION；2016·01（下）；·197·；關(guān)于民法原則與民法規(guī)則之間；的關(guān)系探討；朱偉靜；天津市寶坻區(qū)法律援助中心，天津301800；也是法官審理案件的法律憑借；則缺失的情況下利用民法原則進行案件裁判，即是審判；女，漢族，天津人，天津市寶坻區(qū)法律援助中心，援助；一、民法原則與民法規(guī)則的差異；民法原則，其定義是運用于民

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LEGALITYVISION

2016·01（下）

·197·

關(guān)于民法原則與民法規(guī)則之間

的關(guān)系探討

朱偉靜

天津市寶坻區(qū)法律援助中心，天津301800

也是法官審理案件的法律憑借。當民法規(guī)摘要：民法原則作為民法規(guī)則的基本及根源，不僅在一定的程度上對民法規(guī)則進行完善和修整，

則缺失的情況下利用民法原則進行案件裁判，即是審判者利用民法原則中具備的核心價值內(nèi)化于心的法律要素和法律后果的民法規(guī)則，并應(yīng)用于案件的審理中，民法規(guī)則的存在也不是全然使用，當使用民法規(guī)則進行審理案件時可能會產(chǎn)生不恰當?shù)暮蠊创藭r需要放棄民法規(guī)則使用民法原則。同時使用民法原則就是為了補充民法規(guī)則的不完善性并限制或擴充其規(guī)則適用范圍。關(guān)鍵詞：民法原則；民法規(guī)則；補充完善中圖分類號：D923文獻標識碼：A文章編號：2095－4379－（2016）03－0197－02

女，漢族，天津人，天津市寶坻區(qū)法律援助中心，援助律師，三級律師。作者簡介：朱偉靜（1982－），

一、民法原則與民法規(guī)則的差異

民法原則，其定義是運用于民法的特殊領(lǐng)域或者可以稱之為運用于民法全部領(lǐng)域的有效準則，特殊領(lǐng)域即民法具體原則，例如債務(wù)方面的實際履行原則、損害賠償方面的完全賠償原則等；而是用于全部領(lǐng)域原則被稱之為民法的基本原則，例如誠實信用原則、平等原則、敬老愛幼原則等。

民法規(guī)則是指民法中的構(gòu)成要素和法律后果間的具體規(guī)則，也被稱為法律規(guī)范。民法規(guī)則與民法原則的區(qū)別在于：第一，就內(nèi)容而言，民法規(guī)則較為具體，包含民法要素和民法后果，審判者具備有限的自由裁量權(quán)；民法原則則更為概況，不具備民法要素和后發(fā)，職能對審判者在審理案件過程中進行價值上的補充；第二，就適用范圍而言，民法規(guī)則的具體性便于應(yīng)用在處理特定領(lǐng)域的民事行為和民事關(guān)系；民法原則因為其概況性和抽象性，則應(yīng)用范圍較廣，具備價值補充的能力；第三，就適用方式而言，民法規(guī)則適用于民事個案，即在案件事實既定的條件下，必須按照民事規(guī)則進行審理；民法原則由于效力的不同而運用于不同的方面，效力較高則指導(dǎo)民法規(guī)則，效力較低則對民法規(guī)則進行補充；第四，就作用而言，民法規(guī)則較民法原則而言，更能對審判者進行審理的約束作用，避免審判過程中偏離法律。

二、缺少民法規(guī)則下的民法原則適用性民法原則是民法的基礎(chǔ)和核心，是法律審判的價值依據(jù)，在缺少民法規(guī)則的情況下可以依據(jù)民法原則處理相關(guān)民事案件。

缺少民法規(guī)則并不以為者將民法原則直接運用在民事那件中，而是依據(jù)民法原則中的內(nèi)涵、價值由審判者內(nèi)化的民法原則建構(gòu)法律要素和后果，形成具體規(guī)則審理案件。民法原則不具備法律要素和法律后果表現(xiàn)為以下幾種形式：第一，完全不具備法律要素和后果，例如《中華人民共和國民法通則》中的第5條表示，公民、法人的合法民事權(quán)益受法律保護，任何組織和個人不得侵犯的原則；第二，部分

《中華人民共和國合同法》具備要素和后果的則是中的第8

條規(guī)定，依法成立的合同對當事人具有法律約束力，當事人按照約定履行義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同；第三，部分具備要素但缺少法律后果，例如《中華人民共和國合同法》的第6條規(guī)定，當事人子啊行使權(quán)利和履行義務(wù)時應(yīng)遵守誠實信用原則；第四，部分具備要素和后果，但法律后果

《中華人民共和國物權(quán)法》不明確，例如第7條規(guī)定，遵守法

律，社會公德，不能損害他人合法利益。本文通過法律個案對民法原則和民法規(guī)則進行論述。

案例：兩家銀行甲方和乙方，甲向乙開出不能撤銷的信用擔保函，受益人為乙。信用擔保函中寫明：甲行受丙公司請求，開立以銀行乙為受益人的人民幣信用擔保函，擔保函不能撤銷。甲行擔保，當丙公司受到外貿(mào)代理人丁公司關(guān)“收取合同預(yù)收金”于的相關(guān)通知和文件后，應(yīng)將金額匯到丁公司在乙行開設(shè)的賬戶中。如果丙公司沒有在規(guī)定時間內(nèi)將金額匯入指定賬戶中，，乙行可以將相應(yīng)金額從甲行賬戶中劃出，并按照乙行規(guī)定支付罰金和利息，甲行無理由拒付。但受到回來不影響當擔保金額不足時，擔保金會相應(yīng)調(diào)整。即日起擔保函生效，有效期直至引進設(shè)備貸款支付完畢之日。

在這個案例中，自愿原則和自治原則是請求權(quán)的前提，還是甲行出具的信用擔保函為請求權(quán)基礎(chǔ)，這是尚未有定論的情況。同時民法原則作為民法規(guī)則缺失情況下的審理案件基礎(chǔ)，并有審理者內(nèi)在建構(gòu)法律規(guī)范，具有法律續(xù)造的嫌疑。相較于英美法系而言，就民法原則的具體使用情況，被不少大陸法系所認可，可是卻存在立法權(quán)分配的問題。

三、使用民法原則審判系爭案件放棄民法規(guī)則

現(xiàn)行法中的民法規(guī)則包含法律要素和法律后果，能夠有效解決系列民事案件，但使用民法規(guī)則解決系爭案件，也會產(chǎn)生不恰當?shù)慕Y(jié)果。在解決系爭案件時應(yīng)該使用民法原則。贊同此舉的學(xué)者以誠信原則為例，認為該原則不僅能有效補充民法規(guī)則，而且能修整民法規(guī)則的功能。一些學(xué)者和教授也表示對此舉看法，法律標準是法制社會中公民的理想信念，誠信應(yīng)該是最高理想，并超脫于法律規(guī)定；也有學(xué)者建議，在現(xiàn)行法的具體規(guī)定下，如果符合該規(guī)定但違反社會公平時，就應(yīng)以誠信為基準。

我國在處理系爭案件時，也有采用民法原則而放棄民法規(guī)則的前例。改革開放初期，房地產(chǎn)開發(fā)商具有國有土地使用權(quán)，但卻缺少開發(fā)能力，就利用土地使用權(quán)抵押貸款，而后向公眾宣布期房預(yù)售，但最終攜款私逃。待還款期

《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出限到了之后，按照

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讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》中的第36條第1款規(guī)定的，抵押人未能到期還款則收取其抵押財務(wù)。但是這在一定程度上解決銀行的債務(wù)問題，卻忽略購房主的利益。因此一些主審法院會以誠信原則為基準審理該案件，而放棄民法規(guī)則。

四、民法原則作為對不完全法條的有效補充

不完全法條是指法律中欠缺部分要素或法律后果。這些不完全法條只有彼此配合相互合作才能形成完整的額法律條例，通過法則間的相互補充，以及民法原則在價值上的有效補充，以免法律產(chǎn)生偏私行為。

利用民法原則補充不完全法條，例如《物權(quán)法》的230條規(guī)定，還款期限到期后，債權(quán)人有權(quán)占用債務(wù)人的動產(chǎn)；第231條規(guī)定在債權(quán)人留置的動產(chǎn)與債權(quán)同屬于法律關(guān)系，不包含企業(yè)留置的動產(chǎn)；第232條則是動產(chǎn)的留置不能違反公序良俗的最高原則等等，這就是民法規(guī)則中的不同條例間的相互補充，并以最高民法原則為基礎(chǔ)，形成完整的法律制度。例如民法中認為必要費用和賠償責(zé)任不同，必要費用是第一義務(wù)，受到債務(wù)履行期限的制約；而賠償責(zé)任是第二義務(wù)，運用于訴訟期間的制度。法律適用的期限不

�！睹穹ㄍ▌t》同，卻完整履行法律審理中的義務(wù)中的第93

條，強調(diào)為避免他人利益受損，同時不具備法定以及約定義務(wù)時，可以向受益人要求其支付必要費用。這里彌補了管理人因為受益人獲益而遭受的損失，是屬于前面所提及的第一義務(wù)即必要費用。而第132條的解釋中贊同第93條規(guī)定的受益人向管理人付出一定的償還費用。但這屬于賠償責(zé)任，不在必要費用所包含的概念和范圍之中，因此法律不能運用必要費用的文藝解釋將其納入必要費用的范圍之中。

五、民法原則限制或擴充民法規(guī)則的使用范圍

關(guān)于民法原則具備限制和擴充民法規(guī)章使用范圍這一功能，還包括目的性限制和擴充的法律解釋以及適用范圍兩類情況。首先是民法原則限制民法規(guī)則的案例，誠實信用原則能夠限制合同無效的法律規(guī)則，即具備惡意的締約人不能夠在合同無效的情況下獲取不正當利益。相關(guān)司法

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程實施合同糾紛案解釋是

件適用法律問題的解釋》第5條：工程承包人在超越等級許可的范圍內(nèi)簽訂工程合同，不予支持。關(guān)于民法原則擴充民法規(guī)則使用范圍，則是法律規(guī)定的“債務(wù)人享有第三人權(quán)”，《合同法》，力將其規(guī)定為“到期債權(quán)”即債務(wù)人未到期還款，債權(quán)人可以就遭受的損失為名，以自己的名義代位行使

《合同法》債務(wù)人呢的債權(quán)。而對其解釋是“具有金錢給付，內(nèi)容的到期債權(quán)”但這進一步限定債務(wù)人的權(quán)利，因此在

公平原則的指導(dǎo)下，給與目的性擴充。

六、小結(jié)

通過上述分析，民法原則和民法規(guī)則具有一定差異性，但在一定程度上相互補充。民法原則是民事法律的靈魂和基礎(chǔ)，民法規(guī)則是民事法律的具體行事準則。民法原則對民事規(guī)則進行限制和擴充，并在法律價值意義上給與審理

“自由裁判權(quán)”，者一定的是對民法規(guī)則的指導(dǎo)和修整。

［參

考

文

獻］

［1］．江漢論壇，2014，崔建遠．論民法原則與民法規(guī)則之間的關(guān)系［J］

02：28－32．［2］J］．才智，2015，24：262．陳海棠．簡析民法原則與民法規(guī)則的關(guān)系［［3］．法制博覽，王建恩．關(guān)于民法原則和民法規(guī)則之間的關(guān)系［J］2015，29：254．

（上接第199頁）

的不斷抗爭，婚姻家庭觀念發(fā)生了很大轉(zhuǎn)變，男尊女卑的身份觀念逐步為平等觀念所取代，法國民法典也因此進行了多次修改。1893年2月6日的法律規(guī)定婦女分居后擁有充

19條關(guān)分的行為能力；1927年8月10日廢除民法典第12、

于妻子從屬丈夫國籍的規(guī)定；1938年2月18日的法律取消

：“已婚婦女夫權(quán)；在修改后的民法典第215條中明確宣布

；1970年6月4日在一切領(lǐng)域內(nèi)實現(xiàn)自己的民事權(quán)利能力”

③

法律再修訂為夫妻地位平等。

至此，歷經(jīng)160余年，法國民法典在曲折中不斷前進，終于賦予女性與男子完全等同的法律地位。

［注釋］

．北京：商務(wù)印書館，①李浩培，吳傳頤，孫鳴崗譯．拿破侖法典［M］

2006．2．

．北京：商務(wù)印書館，②李浩培，吳傳頤，孫鳴崗譯．拿破侖法典［M］

2006．28．

．北京：北京大學(xué)出版社，2006：259③何勤華，魏瓊．西方民法史［M］

－260．

［參考文獻］

［1］M］．北京：中國法制出版社，2004．謝懷栻．大陸法國家民法典研究［［2］M］．北京：北京大學(xué)出版社，2006．何勤華，魏瓊．西方民法史［［3］．北京：商務(wù)印書李浩培，吳傳頤，孫鳴崗譯．拿破侖法典［M］

2006．館，

2006．［4］M］．北京：群眾出版社，陳葦．我國婚姻家庭法比較研究［

（上接第200頁）

這時并不會釋放嫌疑人，而是繼續(xù)羈押補充證據(jù)。這種做法延長了嫌疑人的羈押時間，也容易導(dǎo)致錯補現(xiàn)象的發(fā)生，對于案件的進行是極不利的。

五、結(jié)語近年來，我國羈押性強制措施的應(yīng)用受到了理論界、業(yè)務(wù)界的廣泛關(guān)注。羈押性強制措施既是合理的，同時也是存在弊端的。在實踐運用中，只有在證據(jù)充分條件下羈押嫌疑人，嚴格按照司法程序，切實保障公民人身安全，才

可以真正有效保障人權(quán)，促進社會的和諧安定。

［注釋］

J］．湖南警官學(xué)院學(xué)報，①韓寶慶．論非羈押性強制措施的擴大適用［

2015（1）．

M］．上海：上海譯②邁克爾歐克肖特著，張汝倫譯．政治屮的理性主義［

2003．72．文出版社，

［參考文獻］

．北京：北京大學(xué)出版社、［1］高等教育出版陳光中．刑事訴訟法［M］

2012．社，［2］J］．法制博覽，2015（7）．王曉楠．羈押必要性條件的犯罪學(xué)思考［

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