發(fā)布時間：2020-10-13 22:52

　　 作為現(xiàn)代金融體系的重要組成部分,中國資本市場自形成以來一直發(fā)揮著促進(jìn)資金融通、推動資源優(yōu)化配置的作用。近年來,為了維護(hù)資本市場秩序,切實保護(hù)投資者權(quán)益,防范金融風(fēng)險和整治市場亂象,中國證監(jiān)會提出了“強(qiáng)監(jiān)管”的要求。“強(qiáng)監(jiān)管”在規(guī)范市場行為的同時也在一定程度上給企業(yè)融資增加了難度,除小微企業(yè)外,上市公司也陷入了“資金危機(jī)”。資管新規(guī)及其他相應(yīng)措施的陸續(xù)出臺進(jìn)一步提升了上市公司融資成本,壓縮了融資空間,發(fā)債、定向增發(fā)、股權(quán)質(zhì)押等傳統(tǒng)的融資模式已無法滿足上市公司的資金需求。為了彌補(bǔ)資金缺口,上市公司不斷拓展融資渠道。盡管上市公司相對而言具有更好的資產(chǎn)狀況和信用等級,但大額的投融資行為依然有賴于上市公司提供相應(yīng)的擔(dān)保措施。而考慮到上市公司作為資本市場核心力量的特殊存在,市場及監(jiān)管部門都對其投融資行為提出了更高的要求。一方面,上市公司需要考慮投融資行為中相關(guān)增信措施的法律屬性及其可能給企業(yè)帶來的影響,妥善選擇;另一方面,相關(guān)投融資及增信措施在契合上市公司“重大事項”及“對外擔(dān)�！钡那樾蜗驴赡苄枰M(jìn)行嚴(yán)格的信息披露。考慮到目前法律法規(guī)及監(jiān)管部門暫未對上市公司投融資行為中的相關(guān)增信措施作出明確性的規(guī)定,圍繞實踐中的投融資增信措施可能引發(fā)的法律風(fēng)險,集中表現(xiàn)為缺乏增信措施的法律定性和披露規(guī)范指引,具體表現(xiàn)在以下幾個方面:(1)對投融資增信措施可能隱含的擔(dān)保屬性缺乏法律判斷;(2)對增信措施存在定性偏差引發(fā)信息披露失范;(3)通過增信措施惡意規(guī)避對外投融資行為中的信息披露義務(wù)以達(dá)到其他目的。就第一個方面而言,對外投融資中廣泛采取的傳統(tǒng)擔(dān)保增信一般不存在爭議,而以“回購”、“差額補(bǔ)足”為例的新型增信措施則缺乏明確的定性,在學(xué)理和司法實務(wù)上亦有不同的辨析。以差額補(bǔ)足為例,結(jié)合不同的當(dāng)事人需求、商業(yè)安排和現(xiàn)實情況,法院作出了保證擔(dān)保、單方承諾和債務(wù)承擔(dān)的不同裁決,這也引發(fā)了學(xué)界就差額補(bǔ)足法律定性的爭論。如何確定增信措施的法律屬性是進(jìn)一步解決上市公司信息披露問題的前提。對于這個問題,應(yīng)當(dāng)從信息披露規(guī)范的原旨理性出發(fā)判斷增信措施的法律屬性。在傳統(tǒng)的證券法、公司法和擔(dān)保法的基礎(chǔ)上,結(jié)合金融法的視角予以分析、論證。具體的措施包括:(1)從金融法的視閾分析信息披露的原旨;(2)量化增信措施對企業(yè)運(yùn)營的負(fù)擔(dān);(3)通過類型化分析對增信措施予以合理定性。就第二個方面而言,由于上市公司對新型投融資增信措施在定性層面就存在偏差,后續(xù)的信息披露往往容易出現(xiàn)監(jiān)管風(fēng)險。公司內(nèi)部層面,對可能涉及擔(dān)保性質(zhì)的增信措施未做對外擔(dān)保處理,錯誤將增信措施納入“非披露事項”,或者在作出對外投融資增信措施決策時未能披露股東大會、董事會、監(jiān)事會的會議報告;公司外部層面,對外投融資的增信措施往往涉及子公司或其他關(guān)聯(lián)方,其中亦可能摻雜關(guān)聯(lián)交易,而增信措施的定性偏差往往導(dǎo)致關(guān)聯(lián)交易不能得到有效披露。對于這個問題,防范監(jiān)管風(fēng)險的關(guān)鍵在于強(qiáng)化增信措施與對外擔(dān)保的聯(lián)系,合理銜接對外投融資與對外擔(dān)保之間的信披規(guī)范。具體的措施包括:(1)在投融資階段厘定可能涉及對外擔(dān)保的要素,從公司利益權(quán)衡角度考量對外擔(dān)保的能力和相關(guān)行為的效力;(2)在明晰對外擔(dān)保的情況下進(jìn)一步廓清需要披露的事項,以確保公司行為符合法律法規(guī)規(guī)定及監(jiān)管要求;(3)從公允性角度審視上市公司關(guān)聯(lián)交易的合法性,確保信息披露規(guī)范化。就第三個方面而言,相較于定性偏差引發(fā)的信披失范,通過增信措施規(guī)避上市公司信息披露的行為往往具有主觀上的惡意性,因此也可能引發(fā)更大的風(fēng)險。一方面,涉及國有資產(chǎn)、外資的對外擔(dān)保和信息披露相對而言更為嚴(yán)格與繁瑣,導(dǎo)致上市公司鋌而走險選擇以增信措施的名義進(jìn)行對外投融資;另一方面,通過惡意規(guī)避信息披露以達(dá)到非法獲利的目的。對于上述問題,學(xué)界就治理上市公司違規(guī)擔(dān)保提出了不同角度的建議,而考慮到上市公司信息披露制度的獨(dú)特性,本文主要考慮從公司內(nèi)部治理的角度提出相應(yīng)的規(guī)范路徑。具體措施包括:(1)強(qiáng)化企業(yè)信息披露,通過主動信披制度、優(yōu)化內(nèi)部傳遞和細(xì)化內(nèi)部追責(zé),優(yōu)化企業(yè)決策;(2)關(guān)注上市公司內(nèi)幕信息安全,通過健全股東決策、夯實管理機(jī)制和完善行為約束,達(dá)到法律風(fēng)險防范的目的。
【學(xué)位單位】：華東政法大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位年份】：2019
【中圖分類】：D922.287
【文章目錄】：
摘要
abstract
導(dǎo)言
    一、選題意義
    二、文獻(xiàn)綜述
    三、研究方法
    四、論文結(jié)構(gòu)
    五、創(chuàng)新與不足
第一章 上市公司對外投融資行為的信披相關(guān)原理與規(guī)范概述
    一、上市公司履行信披義務(wù)的學(xué)理基礎(chǔ)
        (一)上市公司完善治理的現(xiàn)實需要
        (二)強(qiáng)化對投資者利益保護(hù)的考量
    二、上市公司披露重大事項的基本維度
        (一)披露事項的內(nèi)容應(yīng)必要且重要
        (二)披露事項的程序應(yīng)及時且正當(dāng)
    三、披露對外投融資行為的作用與程序
        (一)上市公司披露相關(guān)行為的作用
        (二)上市公司披露相關(guān)行為的程序
    四、信息披露基本原則及增信規(guī)范適用
        (一)上市公司信息披露的基本原則
        (二)增信措施信息披露的規(guī)范適用
第二章 上市公司在對外投融資行為中增信所引發(fā)的信披問題
    一、對外投融資行為中的常見增信措施
        (一)具有擔(dān)保特性的傳統(tǒng)增信措施
        (二)與資產(chǎn)或權(quán)益相關(guān)的回購承諾
        (三)項目中所約定的差額補(bǔ)足條款
    二、相關(guān)增信措施與非典型擔(dān)保的關(guān)系
        (一)非典型性擔(dān)保行為的學(xué)理屬性
        (二)回購承諾系非典型擔(dān)保的依據(jù)
        (三)差額補(bǔ)足系非典型擔(dān)保的依據(jù)
    三、增信措施定性偏差引發(fā)的信披失范
        (一)因定性偏差而未披露關(guān)聯(lián)交易
        (二)因定性偏差而未披露對外擔(dān)保
        (三)因定性偏差而未披露三會信息
    四、惡意規(guī)避信披義務(wù)涉及的信披失范
        (一)涉及國資利益的惡意規(guī)避行為
        (二)涉及外資利益的惡意規(guī)避行為
        (三)涉及非法牟利的惡意規(guī)避行為
第三章 上市公司對外投融資行為中增信措施的信披規(guī)范路徑
    一、從信披規(guī)范原旨理性判定增信措施
        (一)金融法視閾下信披規(guī)范的原旨
        (二)量化該措施對企業(yè)運(yùn)營的負(fù)擔(dān)
        (三)通過類型化分析予以合理定性
    二、合理銜接投融資與擔(dān)保的信披規(guī)范
        (一)厘定對外投融資下的擔(dān)保要素
        (二)廓清對外擔(dān)保項下的披露要件
        (三)明確關(guān)聯(lián)交易項下的公允要求
    三、通過強(qiáng)化企業(yè)信披以優(yōu)化企業(yè)決策
        (一)強(qiáng)化企業(yè)進(jìn)行主動信披的意識
        (二)優(yōu)化信息內(nèi)部傳遞的程序機(jī)制
        (三)細(xì)化企業(yè)內(nèi)部追責(zé)的約束措施
    四、關(guān)注利用內(nèi)幕信息導(dǎo)致的法律風(fēng)險
        (一)健全企業(yè)相關(guān)股東的決策程序
        (二)夯實企業(yè)管理人員的管理機(jī)制
        (三)完善其他相關(guān)人員的行為約束
結(jié)語
參考文獻(xiàn)
后記

【相似文獻(xiàn)】

相關(guān)期刊論文 前10條

1 黃飛鳴;;金融約束對企業(yè)投融資行為的政策效應(yīng)研究——基于A股公司[J];當(dāng)代財經(jīng);2016年09期

2 中國人民銀行杭州中心支行課題組;鄭南源;徐宏;;企業(yè)集團(tuán)投融資行為及其風(fēng)險控制研究[J];浙江金融;2008年05期

3 顏剩勇;王小玉;;上市公司投融資行為可持續(xù)性研究——基于社會責(zé)任的視角[J];財經(jīng)科學(xué);2008年07期

4 祝錫萍;高炎;徐琪;;基于稅收鏈理論的投融資行為稅負(fù)均衡點(diǎn)研究[J];財務(wù)與會計;2017年24期

5 洪源;楊司鍵;李禮;;21世紀(jì)以來地方政府投融資行為是否導(dǎo)致了城鎮(zhèn)化“地與人”非協(xié)調(diào)發(fā)展?[J];中國軟科學(xué);2017年05期

6 郭妍嬌;;金融約束對上市公司投融資行為影響的研究[J];科技廣場;2015年05期

7 程文莉;;經(jīng)濟(jì)周期與宏觀經(jīng)濟(jì)政策對企業(yè)投融資行為影響分析——研究文獻(xiàn)及未來方向[J];財會通訊;2012年20期

8 許艷芳;文曠宇;;內(nèi)部資本市場、上市公司投融資行為異化與公司業(yè)績——基于明天科技的案例研究[J];管理案例研究與評論;2009年04期

9 鄭妤;;國有企業(yè)投融資行為及其內(nèi)部控制管理研究[J];企業(yè)改革與管理;2019年07期

10 李大燕;;風(fēng)險投資對上市公司投融資行為影響的實證研究[J];現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)信息;2017年23期

相關(guān)博士學(xué)位論文 前3條

1 黃偉彬;股票市場與企業(yè)投融資行為：對中國上市公司的若干實證研究[D];廈門大學(xué);2008年

2 唐蓓;行為公司金融理論視角下的中國上市公司并購?fù)度谫Y行為研究[D];山東大學(xué);2009年

3 賈吉明;保險參股、經(jīng)濟(jì)環(huán)境與企業(yè)投融資[D];對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué);2017年

相關(guān)碩士學(xué)位論文 前10條

1 張俊;上市公司對外投融資行為中增信措施的信披法律問題研究[D];華東政法大學(xué);2019年

2 林珊;經(jīng)濟(jì)政策不確定性下的企業(yè)投融資行為[D];廈門大學(xué);2018年

3 李雅雯;投融資行為對中國傳媒上市公司績效影響實證研究[D];湖南大學(xué);2017年

4 唐麗媛;風(fēng)險投資、派駐董事與企業(yè)投融資行為[D];江西財經(jīng)大學(xué);2018年

5 王小玉;基于社會責(zé)任的企業(yè)投融資行為研究[D];湖南科技大學(xué);2009年

6 張延新;政府補(bǔ)助與投融資行為[D];首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué);2016年

7 郭妍嬌;金融約束對上市公司投融資行為影響的研究[D];江西財經(jīng)大學(xué);2015年

8 王興剛;小企業(yè)非理性投融資行為研究[D];吉林大學(xué);2013年

9 李曉菊;后金融危機(jī)背景下的企業(yè)投融資行為研究[D];重慶工商大學(xué);2013年

10 劉新宇;社會資本、政治關(guān)系與我國私募股權(quán)基金投融資行為[D];廈門大學(xué);2014年

本文編號：2839805