發(fā)布時間：2018-03-12 07:44

  本文選題：招標投標　切入點：串通投標行為　出處：《華東政法大學》2015年碩士論文　論文類型：學位論文

【摘要】：招標投標制度起源于英國,具有公開范圍廣、競爭程度大的優(yōu)點。20世紀80年代,我國嘗試引入招標投標制度,至今已廣泛運用于政府采購、大型建設工程、國有企事業(yè)單位采購活動中。隨著招標制度的發(fā)展,各類違法行為也時有發(fā)生,串通投標即是其中常見的一種。從法律的角度分析,串通投標行為扭曲了競爭形態(tài),它不僅損害了招標人、投標人的合法利益,導致了國有資產(chǎn)流失,國家和消費者利益受損,更破壞了招標投標的競爭機制,阻礙了市場經(jīng)濟競爭,影響社會整體經(jīng)濟效益。雖然我國《反不正當競爭法》、《招標投標法》對串通投標行為都有規(guī)制,但由于立法時間早、法律規(guī)定簡單,給理論研究和司法實踐都帶來了一定的局限性,最突出的問題就是認為串通投標行為屬于不正當競爭行為。隨著我國《反壟斷法》頒布施行,學者們開始從反壟斷法律的角度研究串通投標行為法律規(guī)制問題,特別是在理論層面的研究逐漸深入,對串通投標行為的法律性質、構成要件、表現(xiàn)形式都有比較詳細的分析和論述。但由于法律規(guī)定不具體,在理論和實踐中尚存在一定的爭議和不足,主要集中在:串通投標行為適用哪部法律規(guī)制,現(xiàn)行法律規(guī)定存在哪些問題,如何建立統(tǒng)一協(xié)調的法律規(guī)制體系并協(xié)調各部門法的關系,如何完善對串通投標行為的反壟斷法律規(guī)制,優(yōu)化招標投標制度預防串通投標行為等。目前國內學界對這些問題的研究和解決,多從理論層面進行分析,并參考國外相關立法經(jīng)驗,提出了制定或修改反壟斷法律的相關建議。但在司法和執(zhí)法實踐中,卻鮮有發(fā)生適用《反壟斷法》直接處理具體串通投標行為的案件。筆者認為,理論研究無法在司法和執(zhí)法中運用,關鍵是理論研究沒有考慮現(xiàn)行《反壟斷法》實施情況及存在問題,比如壟斷協(xié)議的表現(xiàn)形式、“排除限制競爭”標準理解等。這些問題沒有解決,許多有益建議也就無法付諸實施。因此,有必要在分析現(xiàn)行串通投標民事、行政和刑事案件基本情況和不足的同時,思考適用反壟斷法規(guī)制可能遇到的具體問題,才能更有針對性的進行串投標行為法律規(guī)制的研究,以彌補理論研究和司法執(zhí)法實踐之間空白。本文立足于在實務案件中發(fā)現(xiàn)問題、分析問題和解決問題,采用了文獻研究、案例分析、比較分析等研究方法,圍繞如何有效規(guī)制串通投標行為展開論述。主要在總結梳理相關理論的基礎上,闡述串通投標行為的概念、性質、特征、表現(xiàn)形式和行為本質;查找串通投標行為民事、行政和刑事案件,分析我國現(xiàn)行法律規(guī)制的基本內容和不足,分析適用《反壟斷法》規(guī)制遇到的具體問題;考察對比國外先進立法及實踐經(jīng)驗,分析各國串通投標行為在法律適用、規(guī)制原則和制裁措施等方面的特點,并指出其中適合我國借鑒經(jīng)驗做法;在分析各部門法律規(guī)制差異的基礎上,提出應當建立以反壟斷法為主的法律規(guī)制體系并加強反壟斷法與其他法律的協(xié)調,以及完善反壟斷法規(guī)制、優(yōu)化招標投標制度等相關建議。全文共分四章:第一章為串通投標行為理論分析。串通投標是招標人之間,招標人與投標人之間采用不正當手段,對投標事項進行串通,以排擠競爭對手或損害招標人利益的行為。從法學和經(jīng)濟學角度分析,是一種違法和尋租行為,產(chǎn)生的內在原因是非法利益驅動和市場經(jīng)濟制度的不完善。雖然學界對其性質存在“限制競爭”和“不正當競爭”不同觀點,但從自由、公平競爭的法律價值角度分析,串通投標行為主要應當是一種排除、限制競爭行為。串通投標行為的特征主要表現(xiàn)為:主體特定和復數(shù)性、意思聯(lián)絡雙重性、排除或限制競爭性,表現(xiàn)形式因投標人之間、招標與投標人之間串通而存在各種類型,在相關法律法規(guī)都有具體規(guī)定;特別是《招標投標法實施條例》還規(guī)定了推定條款,但實踐中應采取審慎認定原則。第二章為我國串通投標行為法律規(guī)制現(xiàn)狀分析。主要通過梳理現(xiàn)行串通投標民事、行政和刑事案件的主要內容,圍繞法律適用、規(guī)制機關、規(guī)制原則和制裁措施等四個方面,指出當前我國法律規(guī)制存在的問題,包括:民事救濟存在適用法律狹窄、私力救濟困難、構成要件傳統(tǒng)、損害賠償不足等問題,行政管理存在適用法律混亂、管理機關多樣、規(guī)制原則簡單、處罰標準不一等問題,刑事處罰存在主體要件理解不一、制裁處罰措施過輕等問題。同時串通投標行為適用《反壟斷法》規(guī)制,圍繞上述四個方面,分析了司法和執(zhí)法實踐中可能遇到的問題,包括:“排除、限制競爭”標準理解存在的不同理解,現(xiàn)行反壟斷執(zhí)法機構分工無法規(guī)制各類串通投標行為,反壟斷民事救濟的構成要件、舉證責任、賠償標準等方面存在問題,行政處罰制裁力度不足和寬恕條款不明確等。第三章為國外串通投標行為法律規(guī)制分析。首先,主要考察歸納了美國、日本、德國三個國家的法律規(guī)定,分別從法律適用、規(guī)制原則、制裁措施(規(guī)制機關)等方面做出闡述說明,主要包括:串通投標行為統(tǒng)一適用反壟斷法律規(guī)制,但進一步劃分橫、縱向行為存在不同模式;規(guī)制原則有“本身違法原則”和“合理原則”、“實質性限制競爭原則”和“準當然違法原則”、“概括性禁止和廣泛豁免原則”三類;制裁措施分為“以民事、刑事制裁為主”和“以行政制裁為主”兩種模式。其次,對比分析了國外立法的差異和原因,關鍵在于各國的法律制度不同,司法和執(zhí)法理念存在差異,提出值得我國立法和司法執(zhí)法借鑒的相關建議,包括:串通投標行為統(tǒng)一適用反壟斷法規(guī)制,應采用現(xiàn)行法律“排除、限制競爭”規(guī)制原則,完善和加強“以行政制裁為主”的法律規(guī)制模式等。第四章為我國串通投標行為法律規(guī)制完善。第一,在理論和實踐分析的基礎上,對比經(jīng)濟法、民法和刑法等不同法律部門規(guī)制的差異,認為串通投標行為應首先適用經(jīng)濟法律規(guī)制。第二,通過細化對比反壟斷法和反不正當競爭法,提出串通投標多屬于聯(lián)合協(xié)議限制價格競爭行為,應適用反壟斷法規(guī)制。具體而言,應建立以反壟斷法為主的法律規(guī)制體系,加強現(xiàn)行《反壟斷法》與其他法律的相互協(xié)調,包括:修改《反不正當競爭法》與《反壟斷法》規(guī)定,以《反壟斷法》為基礎,研究規(guī)制串通投標行為的概念、性質、規(guī)制原則、制裁措施等基本理論,充分發(fā)揮《招標投標法》的特別法作用,完善其他經(jīng)濟法、民法、刑法的補償救濟和刑事保障功能。第三,通過借鑒國外立法經(jīng)驗,提出完善我國串通投標行為法律規(guī)制的具體建議,包括:細化“排除、限制競爭”規(guī)制原則、統(tǒng)一串通投標行為行政管理機關、完善和強化民事、行政和刑事制裁措施等反壟斷法規(guī)制建議,以及禁止限制排斥投標行為、完善串通投標表現(xiàn)形式、推行電子招標投標等優(yōu)化招投標制度設想。
[Abstract]:......
【學位授予單位】：華東政法大學
【學位級別】：碩士
【學位授予年份】：2015
【分類號】：D922.294;D922.297

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本文編號：1600635