發(fā)布時間：2017-05-23 23:10

  本文關(guān)鍵詞：我國民法典親屬法編立法構(gòu)建研究，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

【摘要】：論文可以分為總論和分論兩部分，共計10章。論文“總論”部分包括第1章至第3章，是在民法典立法之機(jī)，對親屬法是否回歸民法，以及回歸后的法律地位、名稱和親屬法編體系結(jié)構(gòu)立法構(gòu)建等根本性問題進(jìn)行了全面深入的研究。無論對民法理論，，還是民法制定實務(wù)來說都是時代的應(yīng)然選擇。論文“分論”部分包括第4章至第10章，是在體系視角下，具體制度的設(shè)計：一是進(jìn)一步完善現(xiàn)有的法律制度，充實了薄弱環(huán)節(jié)，如結(jié)婚法律制度、夫妻法律制度、離婚法律制度、親子法律制度等；二是增設(shè)了必要的法律制度，填補(bǔ)了立法空白，突出表現(xiàn)在親屬通則制度、監(jiān)護(hù)法律制度和扶養(yǎng)法律制度。 對這些問題做深入系統(tǒng)的剖析，總的思路是要變“粗放型”為“細(xì)密型”。這必然要有一個完整的法律體系。過去立法理念上的宣言性和綱領(lǐng)性的規(guī)定，造成了大量的立法空白，使現(xiàn)實中的各種問題，找不到與之相對接的法律制度，這種宜粗不宜細(xì)的立法觀念已不合時宜。 親屬法編應(yīng)當(dāng)回歸民法典。無論是羅馬式的民法典還是德國式的民法典都有一個內(nèi)在的前提，即親屬法屬于私法，是民法重要而有機(jī)的組成部分。但原蘇聯(lián)卻從理念和立法上徹底改變了這種法律的內(nèi)在含義。原蘇聯(lián)并不承認(rèn)私法的存在，民法作為蘇聯(lián)社會主義法律的一個部門，是根據(jù)平等原則調(diào)整以商品貨幣形式出現(xiàn)的財產(chǎn)關(guān)系和與財產(chǎn)有關(guān)（也有些無關(guān)）的非人身財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。這樣原蘇聯(lián)就將親屬法剝離出了民法。這種做法從根本上改變了民法與親屬法的關(guān)系，使親屬法成為了與民法處于并列地位的部門法。我國學(xué)界對親屬法回歸民法典且獨立成編已經(jīng)成為多數(shù)學(xué)者的共識，但對于歸入民法典應(yīng)采用何種編制，即親屬法在我國民法典中的地位，仍然有不同的聲音。從這個意義上說，《民法通則》為改變我國原有的婚姻法與民法并列的單獨立法模式創(chuàng)造了條件，開啟了親屬法向民法典的本源性回歸。 回歸民法典后應(yīng)當(dāng)采取親屬法名稱。調(diào)整婚姻家庭關(guān)系以及親屬關(guān)系的法律和法律草案，以及人們在學(xué)術(shù)研究和現(xiàn)實生活中的稱謂一共有多少名稱？從我國歷史考察，有戶律、婚律、婚戶律、戶婚律等名稱；從國際視野看，有婚姻法、家庭法、婚姻家庭法、親屬法等名稱�！痘橐龇ā访换橐龇�，實際已經(jīng)超出婚姻家庭關(guān)系的范圍，除婚姻家庭關(guān)系外還包括其他親屬關(guān)系。對于已經(jīng)超出婚姻家庭關(guān)系范圍的親屬間的權(quán)利和義務(wù)，在理論和司法實務(wù)上會陷于尷尬境地。親屬的概念和范疇在科學(xué)意義上可以包括一切婚姻家庭關(guān)系，但科學(xué)的婚姻家庭概念則決不可能包容所有的親屬關(guān)系。因此，筆者贊同我國民法典立法時把婚姻法名稱改為親屬法或者親屬編。 親屬法編在民法典中的地位和具體位置。親屬法調(diào)整人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系，且財產(chǎn)關(guān)系是以人身關(guān)系為基礎(chǔ)的。這種以人身關(guān)系為基礎(chǔ)的財產(chǎn)關(guān)系不同于一般主體之間的財產(chǎn)關(guān)系，其往往具有鮮明的倫理性和本質(zhì)上的身份性，在很大程度上受到情感因素的影響，不能適用一般的財產(chǎn)交易規(guī)則。親屬法領(lǐng)域的道德規(guī)范的重要作用使其在法律關(guān)系調(diào)整手段上明顯區(qū)別于其他民法組成部分。因此，親屬法無法被民法中的任何其他一編所吸收，也不能在總則中加以涵蓋并進(jìn)行系統(tǒng)性的規(guī)定。作為民法組成部分的親屬法編應(yīng)當(dāng)具有相對的獨立性質(zhì)，親屬法編只能在民法典中獨立成編。親屬法獨立成編后應(yīng)該置于分則之中，且具體位置應(yīng)安排在人格權(quán)法之后，財產(chǎn)法之前。 親屬法編立法構(gòu)建的價值取向。1986年以保護(hù)個體權(quán)利為己任的《民法通則》頒布，以立法的形式正視社會個體的存在。同時在法本位的論戰(zhàn)中，張文顯先生等一些學(xué)者主張權(quán)利本位，使個體權(quán)利得以彰顯。將個體真正地從團(tuán)體中解放出來成為權(quán)利的享有者與義務(wù)的承擔(dān)者。隨著市場化的深入個體主義的價值理念將進(jìn)一步得到肯定，這就為制定具體親屬法規(guī)則時奠定下張揚(yáng)和保護(hù)個體權(quán)利的價值取向，這與保護(hù)婚姻家庭關(guān)系不矛盾。 親屬法編立法構(gòu)建的基本原則。親屬法規(guī)范多為強(qiáng)行性規(guī)范，就因為親屬、婚姻、家庭在很大程度上涉及國家、社會利益，涉及公序良俗和公共利益，還涉及婦女、兒童、老年人等弱者利益的保護(hù)。對此，國家必須予以有效干預(yù)，縮小當(dāng)事人自由選擇的余地。又因為現(xiàn)代社會的婚姻家庭法以保護(hù)婚姻家庭為其立法宗旨。保護(hù)婚姻家庭仍是現(xiàn)代各國婚姻家庭法的重要使命。民法的基本原則與親屬法基本原則之間既具有一致性又具有差異性。這種一致性既表現(xiàn)在實質(zhì)內(nèi)容上，也表現(xiàn)在形式內(nèi)容上。實質(zhì)內(nèi)容上的一致性是指它們內(nèi)在的在理念、價值、基礎(chǔ)上的一致性。形式內(nèi)容上，即從法律規(guī)定形式本身可以觀察到的相似性。如果僅認(rèn)識到這種一致性，看不到它們之間的差異性，就會得出親屬法無須規(guī)定基本原則的結(jié)論。這樣在基本原則上，親屬法編相對于民法典就形成了上下對接、內(nèi)在實質(zhì)一致、內(nèi)容和形式具有自身特點的體系。 親屬法編的歷史使命。1980年《婚姻法》以后，我國婚姻家庭立法的重心也開始從改革婚姻家庭制度轉(zhuǎn)移到穩(wěn)定婚姻家庭關(guān)系、保障和發(fā)展婚姻家庭制度建設(shè)上來，其所肩負(fù)的歷史使命就是為我國婚姻家庭法律制度構(gòu)建基本的體系框架。立法理念現(xiàn)今發(fā)生了重大轉(zhuǎn)變：指導(dǎo)思想由“粗放型”原則轉(zhuǎn)變?yōu)椤凹?xì)密型”規(guī)范；立法重心由人身關(guān)系移轉(zhuǎn)到財產(chǎn)關(guān)系；利益衡量由對共同利益的關(guān)注向個體利益傾斜；立法基調(diào)也從強(qiáng)調(diào)管制發(fā)展到尊重私權(quán)、注重保護(hù)公民的自由和自治權(quán)利；價值追求也從形式平等向?qū)嵸|(zhì)平等過渡。正是由于《婚姻法》的體系化不夠完善、內(nèi)容不夠完整，才給了婚姻家庭制度法律淵源多元多層化帶來了可乘之機(jī)。風(fēng)雨六十余載的生命歷程決定了今天親屬法編的走向：一部體系化的親屬法編既要肩負(fù)起整合、重構(gòu)、完善、發(fā)展的新生歷史命運(yùn)。 民法典親屬法編立法構(gòu)建的體系結(jié)構(gòu)。筆者認(rèn)為以親屬通則、結(jié)婚、配偶（夫妻）、離婚、親子（父母子女）與親權(quán)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)等七章的規(guī)定更為妥當(dāng)。
【關(guān)鍵詞】：民法典 親屬法編 親屬通則 親屬制度 立法構(gòu)建
【學(xué)位授予單位】：吉林大學(xué)
【學(xué)位級別】：博士
【學(xué)位授予年份】：2013
【分類號】：D923.9
【目錄】：

• 中文摘要4-7
• Abstract7-17
• 緒論17-23
• 1. 選題緣起與意義17-19
• 2. 國內(nèi)外研究述要19-20
• 3. 研究思路與方法20-21
• 4. 論文創(chuàng)新與不足21-23
• 第1章 我國民法典親屬法編立法構(gòu)建的源與流23-43
• 1.1 親屬法不同立法模式分析23-25
• 1.1.1 諸法合體的親屬法模式分析23-24
• 1.1.2 形成獨立法律部門的親屬法模式分析24
• 1.1.3 構(gòu)成民法典組成部分的親屬法編模式分析24-25
• 1.2 我國親屬法編回歸民法典的應(yīng)然選擇及其地位25-38
• 1.2.1 我國親屬法回歸民法典的應(yīng)然選擇25-36
• 1.2.2 我國親屬法編在民法典體系中的地位36-38
• 1.3 我國親屬法編在民法典中立法名稱的變化與選擇38-43
• 1.3.1 親屬法編立法名稱的變化38-41
• 1.3.2 我國民法典親屬法編構(gòu)建的立法名稱的選擇41-43
• 第2章 我國民法典親屬法編立法構(gòu)建的路徑、價值取向和基本原則43-67
• 2.1 我國民法典親屬法編立法構(gòu)建的路徑43-57
• 2.1.1 婚姻家庭的社會功能是親屬法編立法構(gòu)建的邏輯起點43-55
• 2.1.2 親屬法功能反映親屬法編立法構(gòu)建的過程和結(jié)果55-57
• 2.2 我國民法典親屬法編立法構(gòu)建的價值取向57-61
• 2.2.1 民法典親屬法編立法構(gòu)建的價值取向總說57-59
• 2.2.2 民法典親屬法編立法構(gòu)建的價值取向選擇59-61
• 2.3 我國民法典親屬法編立法構(gòu)建的基本原則61-67
• 2.3.1 親屬法編立法構(gòu)建的基本原則與民法典基本原則相互協(xié)調(diào)61-63
• 2.3.2 親屬法編立法構(gòu)建的基本原則的填補(bǔ)與刪改63-67
• 第3章 我國現(xiàn)行親屬法體系結(jié)構(gòu)的不足與立法構(gòu)建67-78
• 3.1 體系化視角下我國現(xiàn)行親屬法體系結(jié)構(gòu)的缺陷分析67-70
• 3.1.1 我國現(xiàn)行親屬法體系結(jié)構(gòu)不足概覽67-68
• 3.1.2 我國現(xiàn)行親屬法體系結(jié)構(gòu)不足的主要表現(xiàn)68-70
• 3.2 體系化視角下我國民法典親屬法編體系結(jié)構(gòu)的立法構(gòu)建70-78
• 3.2.1 我國民法典親屬法編體系結(jié)構(gòu)構(gòu)建思路70-74
• 3.2.2 我國民法典親屬法編體系結(jié)構(gòu)的立法設(shè)計74-78
• 第4章 我國民法典親屬法編中親屬通則的立法思考78-89
• 4.1 我國現(xiàn)行法親屬規(guī)定的不足及解決思路78-85
• 4.1.1 我國現(xiàn)行法親屬規(guī)定的不足78-80
• 4.1.2 我國民法典親屬法編中應(yīng)構(gòu)建親屬通則80-85
• 4.2 我國民法典親屬法編中親屬通則的定位、功能和意義85-89
• 4.2.1 我國民法典親屬法編中親屬通則的定位85-86
• 4.2.2 我國民法典親屬法編中親屬通則的功能86-87
• 4.2.3 我國民法典親屬法編中親屬通則的意義87-89
• 第5章 我國民法典親屬法編中結(jié)婚制度的立法思考89-123
• 5.1 婚約及婚約財產(chǎn)（彩禮）返還89-97
• 5.1.1 婚約的含義及我國相關(guān)的司法解釋、批復(fù)89-90
• 5.1.2 婚約的性質(zhì)及彩禮返還的依據(jù)90-92
• 5.1.3 《婚姻法解釋(二)》返還彩禮之規(guī)定的社會性別分析92-95
• 5.1.4 彩禮返還的立法例及啟示95-97
• 5.2 結(jié)婚條件的立法思考97-105
• 5.2.1 結(jié)婚必備條件的立法思考97-100
• 5.2.2 結(jié)婚禁止條件的立法思考100-105
• 5.3 結(jié)婚程序的立法思考105-109
• 5.3.1 制定婚姻登記條例的意義105-106
• 5.3.2 婚姻登記條例的特點106-107
• 5.3.3 婚姻登記條例在執(zhí)行中可能會出現(xiàn)的問題及其協(xié)調(diào)107-109
• 5.4 婚姻無效的立法思考109-116
• 5.4.1 婚姻無效的性質(zhì)109-110
• 5.4.2 婚姻無效的原因110-113
• 5.4.3 無效婚姻的形式113-115
• 5.4.4 無效婚姻的效力115-116
• 5.5 事實婚姻與同居關(guān)系的立法思考116-123
• 5.5.1 事實婚姻的立法思考116-119
• 5.5.2 同居關(guān)系的立法思考119-123
• 第6章 我國民法典親屬法編夫妻（配偶）制度的立法構(gòu)建123-150
• 6.1 夫妻人身權(quán)制度的立法發(fā)展及其構(gòu)建123-130
• 6.1.1 夫妻的性質(zhì)、立法發(fā)展123-126
• 6.1.2 配偶權(quán)及其立法構(gòu)建126-130
• 6.2 夫妻財產(chǎn)權(quán)制度的內(nèi)容與夫妻財產(chǎn)制的立法構(gòu)建130-150
• 6.2.1 夫妻財產(chǎn)權(quán)制度的內(nèi)容及其變革130-132
• 6.2.2 夫妻財產(chǎn)制的內(nèi)容和判斷標(biāo)準(zhǔn)132-137
• 6.2.3 我國夫妻財產(chǎn)制的優(yōu)越性和缺陷分析137-146
• 6.2.4 我國親屬法編中夫妻財產(chǎn)制的立法構(gòu)建146-150
• 第7章 我國民法典親屬法編離婚制度的立法構(gòu)建150-183
• 7.1 協(xié)議離婚制度的立法缺陷與立法構(gòu)建150-155
• 7.1.1 協(xié)議離婚的理論基礎(chǔ)150-151
• 7.1.2 我國協(xié)議離婚制度的先進(jìn)性及不足151-154
• 7.1.3 我國親屬法編協(xié)議離婚制度的立法構(gòu)建154-155
• 7.2 判決離婚制度的法定理由與立法模式思考155-163
• 7.2.1 判決離婚法定理由的立法主義與立法模式選擇155-160
• 7.2.2 我國判決離婚法定理由的立法主義和立法模式的變化160-163
• 7.3 離婚救濟(jì)制度的立法思考163-181
• 7.3.1 離婚損害賠償制度的立法思考163-168
• 7.3.2 離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的立法思考168-173
• 7.3.3 離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度的立法思考173-181
• 7.4 離婚的法律效力181-183
• 7.4.1 離婚法律效力體系概說181
• 7.4.2 離婚對婚姻當(dāng)事人的法律效力181
• 7.4.3 離婚對子女的法律效力181-183
• 第8章 我國民法典親屬法編親子（父母子女）制度的立法構(gòu)建183-199
• 8.1 親子法律關(guān)系的種類和親子的法律地位183-185
• 8.1.1 親子法律關(guān)系的種類183
• 8.1.2 親子的法律地位183-185
• 8.2 親子法律關(guān)系的推定與否認(rèn)、準(zhǔn)正與認(rèn)領(lǐng)制度的構(gòu)建185-196
• 8.2.1 構(gòu)建親子法律關(guān)系推定與否認(rèn)制度185-194
• 8.2.2 構(gòu)建親子法律關(guān)系準(zhǔn)正與認(rèn)領(lǐng)制度194-196
• 8.3 親權(quán)或稱父母照顧的立法構(gòu)建196-199
• 8.3.1 親權(quán)的概念及其變化196-197
• 8.3.2 親權(quán)的性質(zhì)和基本內(nèi)容197-199
• 第9章 我國民法典親屬法編監(jiān)護(hù)制度的立法構(gòu)建199-210
• 9.1 監(jiān)護(hù)的概念和性質(zhì)199-202
• 9.1.1 監(jiān)護(hù)的概念199-200
• 9.1.2 監(jiān)護(hù)的性質(zhì)200-202
• 9.2 對若干國家監(jiān)護(hù)制度立法模式的評述202-204
• 9.2.1 對蘇俄監(jiān)護(hù)制度立法模式的評述202-203
• 9.2.2 對德日法監(jiān)護(hù)制度立法模式的評述203-204
• 9.2.3 對英美監(jiān)護(hù)制度立法模式的評述204
• 9.3 我國監(jiān)護(hù)制度歷史沿革、現(xiàn)行立法模式及立法不足204-207
• 9.3.1 我國監(jiān)護(hù)制度歷史沿革204-205
• 9.3.2 我國現(xiàn)行監(jiān)護(hù)制度的立法模式205-206
• 9.3.3 我國現(xiàn)行監(jiān)護(hù)制度的立法模式不足206-207
• 9.4 監(jiān)護(hù)制度在未來我國民法典中的位置及缺漏填補(bǔ)207-210
• 9.4.1 監(jiān)護(hù)制度應(yīng)置于未來我國民法典親屬法編207-208
• 9.4.2 監(jiān)護(hù)制度應(yīng)與親權(quán)制度相分離208-209
• 9.4.3 監(jiān)護(hù)制度缺漏之填補(bǔ)209-210
• 第10章 我國民法典親屬法編扶養(yǎng)制度的立法構(gòu)建210-223
• 10.1 扶養(yǎng)的概念和特征210-213
• 10.1.1 扶養(yǎng)的概念210-212
• 10.1.2 扶養(yǎng)的特征212-213
• 10.2 國外扶養(yǎng)制度及其對我國的啟示213-218
• 10.2.1 國外扶養(yǎng)制度的立法體例213
• 10.2.2 國外扶養(yǎng)制度的基本內(nèi)容213-217
• 10.2.3 國外扶養(yǎng)制度對我國立法的啟示217-218
• 10.3 我國扶養(yǎng)制度立法的現(xiàn)狀及立法構(gòu)建218-223
• 10.3.1 我國扶養(yǎng)制度立法的現(xiàn)狀218-220
• 10.3.2 我國扶養(yǎng)制度的立法缺陷與立法構(gòu)建220-223
• 結(jié)論223-227
• 參考文獻(xiàn)227-238
• 作者簡介及在學(xué)期間的科研成果238-240
• 后記240-241

【引證文獻(xiàn)】

中國碩士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫 前3條

1 王朱紱;我國配偶權(quán)立法研究[D];吉林大學(xué);2013年

2 潘學(xué)敏;我國親權(quán)制度探究[D];首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué);2014年

3 虞燕溪;“父母責(zé)任”法律制度比較研究[D];安徽大學(xué);2014年

  本文關(guān)鍵詞：我國民法典親屬法編立法構(gòu)建研究，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

本文編號：389317