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民法典婚姻家庭編一般規(guī)定章的定位、模式及其建構(gòu)——基于大陸法系67項立法例的對比分析

發(fā)布時間:2021-12-08 23:42
  婚姻家庭編是否設(shè)立一般規(guī)定章并沒有學(xué)理上的必然性。一般規(guī)定章之設(shè)置應(yīng)當(dāng)首先考慮立法傳統(tǒng)與實踐需求。在設(shè)置一般規(guī)定章的立法例中,可以根據(jù)"是否存在基本原則"的標(biāo)準(zhǔn)將其劃分為"社會主義-前社會主義"國家模式和"第二條道路"?紤]到婚姻家庭編一般規(guī)定章對民法總則的模仿,其是否需要同時處理客觀法和主觀權(quán)利兩方面的問題應(yīng)當(dāng)首先參考民法總則的構(gòu)造技術(shù)。但是,婚姻家庭編一般規(guī)定章的構(gòu)造尤其需要考慮婚姻家庭編是基于生活事實的相似性進(jìn)行聚合處理的這一特點。在主觀權(quán)利部分,它不能仿照民法總則那樣,以法律效果的相似性為基礎(chǔ)進(jìn)行提取公因式的操作。婚姻家庭編一般規(guī)定章中的某些基本原則同時扮演了客觀法意義上的立法指導(dǎo)功能和主觀權(quán)利意義上的權(quán)利限制功能。根據(jù)性質(zhì)上的差異將這些原則分置于客觀法和主觀權(quán)利兩部分并不具有實益。我國民法典婚姻家庭編的起草應(yīng)當(dāng)融通兩種模式,在客觀法部分增設(shè)法律適用規(guī)則,在主觀權(quán)利部分增設(shè)權(quán)利主體規(guī)則(親屬的一般原理)和權(quán)利消滅規(guī)則(時效)。 

【文章來源】:中南大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版). 2019,25(01)北大核心CSSCI

【文章頁數(shù)】:10 頁

【參考文獻(xiàn)】:
期刊論文
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本文編號:3529474

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