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民法典婚姻家庭編一般規(guī)定章的定位、模式及其建構(gòu)——基于大陸法系67項立法例的對比分析

發(fā)布時間:2021-12-08 23:42
  婚姻家庭編是否設(shè)立一般規(guī)定章并沒有學(xué)理上的必然性。一般規(guī)定章之設(shè)置應(yīng)當(dāng)首先考慮立法傳統(tǒng)與實踐需求。在設(shè)置一般規(guī)定章的立法例中,可以根據(jù)"是否存在基本原則"的標(biāo)準(zhǔn)將其劃分為"社會主義-前社會主義"國家模式和"第二條道路"?紤]到婚姻家庭編一般規(guī)定章對民法總則的模仿,其是否需要同時處理客觀法和主觀權(quán)利兩方面的問題應(yīng)當(dāng)首先參考民法總則的構(gòu)造技術(shù)。但是,婚姻家庭編一般規(guī)定章的構(gòu)造尤其需要考慮婚姻家庭編是基于生活事實的相似性進行聚合處理的這一特點。在主觀權(quán)利部分,它不能仿照民法總則那樣,以法律效果的相似性為基礎(chǔ)進行提取公因式的操作;橐黾彝ゾ幰话阋(guī)定章中的某些基本原則同時扮演了客觀法意義上的立法指導(dǎo)功能和主觀權(quán)利意義上的權(quán)利限制功能。根據(jù)性質(zhì)上的差異將這些原則分置于客觀法和主觀權(quán)利兩部分并不具有實益。我國民法典婚姻家庭編的起草應(yīng)當(dāng)融通兩種模式,在客觀法部分增設(shè)法律適用規(guī)則,在主觀權(quán)利部分增設(shè)權(quán)利主體規(guī)則(親屬的一般原理)和權(quán)利消滅規(guī)則(時效)。 

【文章來源】:中南大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版). 2019,25(01)北大核心CSSCI

【文章頁數(shù)】:10 頁

【參考文獻】:
期刊論文
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本文編號:3529474

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