發(fā)布時間：2017-07-25 22:11

  本文關(guān)鍵詞：機(jī)會主義行為的合同法規(guī)制

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【摘要】：機(jī)會主義行為這一概念盡管最早源于并且主要運(yùn)用于經(jīng)濟(jì)學(xué)與管理學(xué)領(lǐng)域，但這種根生于人類天然秉性的行為，同樣毫無例外的充斥在以交易為基礎(chǔ)和目的的大多數(shù)民商事合同中，并且作為私法自治的工具，合同法大量的任意性規(guī)范以及合同文本的有限表述賦予了雙方當(dāng)事人廣泛的行為自由，使得一些機(jī)會主義行為變得更為隱晦而難以甄別。 本文首先通過對合同關(guān)系中當(dāng)事人機(jī)會主義行為產(chǎn)生的原因、表現(xiàn)形式、治理必要性的說明來介紹機(jī)會主義行為的背景，其次從合同訂立的兩大階段即磋商階段（假設(shè)尚不存在書面的合同）以及合同成立后的履行階段進(jìn)行首次劃分，將合同履行階段較為常見的機(jī)會主義行為歸為“顯然性”與“隱蔽性”機(jī)會主義行為而進(jìn)行二次劃分，以此為進(jìn)路來對合同關(guān)系當(dāng)中不同階段，不同特征的機(jī)會主義行為進(jìn)行分析。接著在探討對機(jī)會主義行為的規(guī)制手段時，本文大致從三個方面推進(jìn)：市場的規(guī)制機(jī)制，合同文本及條款的預(yù)防機(jī)制，司法介入合同關(guān)系的矯正機(jī)制。三種規(guī)制途徑在實踐運(yùn)用中有著適用上的先后順序，但同時又在功能上相互彌補(bǔ)，因此呈現(xiàn)出層層遞進(jìn)而又相互交織的關(guān)系。在這一部分文章重點的探索了合同字面解釋與商業(yè)慣例解釋兩種解釋方法在司法矯正機(jī)會主義行為的過程中發(fā)揮的重要作用。最后，給出對于解決方案的猜想以及在靈活處理機(jī)會主義行為的過程中應(yīng)當(dāng)遵循的標(biāo)準(zhǔn)。 合同關(guān)系中的機(jī)會主義行為根生于主體本身的自利性，孕化于交易信息不對稱以及合同的不完整性，機(jī)會主義行為的成本收益比則是其誘發(fā)的導(dǎo)火索�？刂茩C(jī)會主義行為，才能為保證合同雙方合作而走向共贏，減少交易費(fèi)用而增加社會財富護(hù)航。合同不同階段的機(jī)會主義行為呈現(xiàn)著各種鮮明的特性，磋商階段中，沒有正式的合同來約束當(dāng)事人的交涉關(guān)系，一方當(dāng)事人先合同的專用性資產(chǎn)投資容易誘發(fā)另一方當(dāng)事人的機(jī)會主義行為；履行階段中，一方當(dāng)事人既可能利用優(yōu)勢地位來修改合同（“顯然性”機(jī)會主義行為）也可能利用合同的不完整性來背離交易宗旨（“隱蔽性”機(jī)會主義行為）不正當(dāng)轉(zhuǎn)移另一方當(dāng)事人的財富。自由市場，合同文本以及司法裁決在規(guī)制機(jī)會主義行為中相互銜接與協(xié)調(diào)：來自于自由市場的規(guī)制如商譽(yù)制裁、商主體聯(lián)盟等是交易過程中自發(fā)的治理手段，盡管其有利于交易關(guān)系的維護(hù)，但功效卻常常受客觀條件的限制而不具普適性；通過合同文本及條款，如行業(yè)格式條款、違約條款可以花費(fèi)低廉的防治機(jī)會主義行為，但是文字的有限性以及未來的不可預(yù)測性，使得白紙黑字不能應(yīng)對萬變的機(jī)會主義風(fēng)險；法院借助公權(quán)力，強(qiáng)制性介入合同來矯正機(jī)會主義行為效果最明顯且見效最快，但卻容易對合同意思自治中的私法秩序造成不當(dāng)?shù)母深A(yù)，因此法官在裁判的過程中既要明確且尊重當(dāng)事人的真實意思，同時也要注意對于處理規(guī)則的謹(jǐn)慎使用。在處理“顯然性”機(jī)會主義行為時注意對于客觀證據(jù)的參考如，不可預(yù)期的客觀變化，可供替代的選擇方案等來輔佐法官的自由心證，在處理“隱蔽性”機(jī)會主義行為時，重視對于商業(yè)慣例解釋方法的使用來彌補(bǔ)合同字面解釋的不足，，最后對于機(jī)會主義式的違約采用交出違法所得的懲罰性損害賠償，有助于實現(xiàn)矯正正義，起到警示效果。 無論是在如何評價交易主體的行為是否屬于機(jī)會主義行為的時候，還是在考慮針對已存在的機(jī)會主義行為應(yīng)當(dāng)采用何種普適性的干預(yù)方案來矯正當(dāng)事人的機(jī)會主義行為，不僅需要關(guān)注具體的法律規(guī)則的設(shè)計和利用，更要注意和其他規(guī)制手段，（主要指法律與自由市場之手）的銜接與協(xié)調(diào)，而指導(dǎo)這一系列認(rèn)定和規(guī)制程序，有條不紊的展開的，則有賴于既具有一定穩(wěn)定性又飽含靈活性的判斷標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)定，縱觀整個過程，都離不開立法，司法與行為的互動關(guān)系。期望“機(jī)會主義行為”能作為一個新的合同法的分析概念和范疇，促進(jìn)對一些合同法中抽象概念的重新運(yùn)用，重新塑造對某些原理的理解，同時對具體法律規(guī)則運(yùn)用產(chǎn)生好的指引作用，有助于法庭去識別，解決其他相關(guān)的法律問題，并最終的帶動對法律，經(jīng)濟(jì)與道德關(guān)系的重新思考。
【關(guān)鍵詞】：機(jī)會主義行為 合同法 效率 規(guī)制 市場規(guī)制
【學(xué)位授予單位】：吉林大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2015
【分類號】：D923.6
【目錄】：

• 摘要4-6
• Abstract6-10
• 引言10-11
• 一、 機(jī)會主義行為：模糊而真實的概念11-15
• （一） 機(jī)會主義行為的概念起源11
• （二） 合同法與機(jī)會主義行為11-12
• （三） 合同關(guān)系中機(jī)會主義行為的產(chǎn)生12-15
• 二、 合同關(guān)系中的機(jī)會主義行為15-20
• （一） 磋商階段的機(jī)會主義行為15-16
• （二） 履行階段的機(jī)會主義行為16-18
• （三） 控制機(jī)會主義行為的必要性18-20
• 三、 經(jīng)由市場機(jī)制的機(jī)會主義行為的治理機(jī)制20-25
• （一） “商譽(yù)制裁”、“以牙還牙”報復(fù)機(jī)制20-22
• （二） 交易主體“橫向”及“縱向”聯(lián)合22-23
• （三） 集體組織的內(nèi)部制裁23-24
• （四） 市場規(guī)制機(jī)制盲點24-25
• 四、 經(jīng)由當(dāng)事人協(xié)議文本的機(jī)會主義行為規(guī)制25-30
• （一） 磋商階段的保密協(xié)議或者擔(dān)保協(xié)議25-26
• （二） 訂立階段策略性的使用合同26-28
• （三） 協(xié)議文本機(jī)制的失效28-30
• 五、 經(jīng)由司法介入矯正的機(jī)會主義行為規(guī)制30-52
• （一） 磋商階段機(jī)會主義行為的認(rèn)定及處理30-33
• （二） 履行階段“顯然性”機(jī)會主義行為的認(rèn)定與處理33-38
• （三） “隱蔽性”機(jī)會主義行為的認(rèn)定與處理38-48
• （四） “歸還機(jī)會主義行為所得”的懲罰性賠償48-50
• （五） 司法矯正機(jī)制的不足50-51
• （六） 司法介入標(biāo)準(zhǔn)：具有正當(dāng)性，同時最小化成本51-52
• 結(jié)論52-53
• 參考文獻(xiàn)53-56
• 作者簡介及科研成果56-57
• 后記57

【參考文獻(xiàn)】

中國期刊全文數(shù)據(jù)庫 前6條

1 許明月;普遍性侵權(quán)、機(jī)會主義與侵權(quán)現(xiàn)象的法律控制——對傳統(tǒng)侵權(quán)法的反思[J];法商研究;2005年04期

2 談毅;慕繼豐;;論合同治理和關(guān)系治理的互補(bǔ)性與有效性[J];公共管理學(xué)報;2008年03期

3 張文健;孫紹榮;;機(jī)會主義行為的“成本—收益”分析及制度設(shè)計啟示[J];工業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì);2007年12期

4 王洪濤;威廉姆森交易費(fèi)用理論述評[J];經(jīng)濟(jì)經(jīng)緯;2004年04期

5 劉燕;;“機(jī)會主義行為”內(nèi)容與表現(xiàn)形式的理論解析[J];經(jīng)濟(jì)問題探索;2006年05期

6 孫良國;于忠春;;有意違約的研究[J];法制與社會發(fā)展;2009年06期

本文編號：573524