本文選題：抵銷　切入點：反訴　出處：《河南大學》2012年碩士論文

【摘要】：作為抵銷權(quán)行使方式之一的訴訟上的抵銷，在絕大多數(shù)國家或地區(qū)的民事訴訟中都是普遍存在的，只是各國在具體立法規(guī)定上有所不同。大陸法系國家及地區(qū)將訴訟上的抵銷視為一種抗辯，英美法系國家則將其視為一種反訴。隨著我國現(xiàn)代經(jīng)濟的飛速發(fā)展，民事糾紛數(shù)量的急劇上升，訴訟中抵銷案件也是不斷的增多。然而，由于我國民事訴訟法尚未對訴訟上的抵銷做出明確的具體規(guī)定，以至于在司法實踐中缺乏統(tǒng)一的處理標準。這樣不僅不利于當事人合法利益的保護，還會導致訴訟效率的低下。因此，面對出現(xiàn)的這些問題，亟需立法的明確規(guī)定。本文以訴訟上的抵銷為選題，對其涉及的有關(guān)問題做一些深入的探討，以期對我國當前訴訟中大量出現(xiàn)的抵銷案件處理有所啟發(fā)。 首先從立法和司法兩個方面對我國訴訟上的抵銷現(xiàn)狀進行分析。在立法現(xiàn)狀中，主要從合同法、破產(chǎn)法和民事訴訟法的規(guī)定并結(jié)合國外的立法規(guī)定進行討論，指出我國現(xiàn)有的立法規(guī)定存在的一些問題及缺陷。在司法現(xiàn)狀中，對最高人民法院及其他部門文件的一些規(guī)定和各地法院在司法實踐中對訴訟上的抵銷案件做法進行討論。同時還就我國訴訟上的抵銷現(xiàn)狀原因做了簡短分析，認為應當完善我國訴訟上的抵銷。 在探討我國訴訟上的抵銷模式選擇問題上，通過對大陸法系訴訟上的抵銷與英美法系訴訟上的抵銷進行比較分析，認為訴訟上的抵銷在兩大法系中是普遍存在的且存在一些共同的機理，但是各國在具體立法規(guī)定方面存在區(qū)別。另外，最重要的是兩大法系對訴訟上的抵銷性質(zhì)認定存在差異，大陸法系把訴訟上的抵銷視為抗辯，，而英美法系則將其視為反訴，這對于我國是建立獨立的訴訟上的抵銷制度，還是將訴訟上的抵銷并入反訴制度選擇問題會有所不同。在有關(guān)我國模式的選擇問題上，國內(nèi)大多數(shù)學者認為應該將訴訟上的抵銷并入反訴，筆者也贊同，并就訴訟上抵銷的與反訴關(guān)系、原因、可行性及案件的適用范圍及行使要件做了探討分析。但是筆者不同意建立我國獨立訴訟上的抵銷制度，因為在中國仍然面臨很大的困境，并對建立獨立訴訟上的抵銷制度觀點進行了批判。 與訴訟上的抵銷涉及相關(guān)問題考察，主要從訴訟上的抵銷與重復起訴、訴訟上的抵銷與既判力的客觀范圍、原告是否可以在訴訟中主張抵銷的有關(guān)問題以及在第二審程序和執(zhí)行程序中是否可以主張抵銷的問題等方面進行了論述。訴訟上抵銷與重復起訴關(guān)系主要表現(xiàn)為三個方面，結(jié)合三種學說的爭議，筆者更傾向于肯定說，并提出了三點意見。在原告是否可以主張抵銷相關(guān)問題上，認為應該賦予原告在訴訟中享有抵銷的權(quán)利，原告的訴訟代理人除特別規(guī)定外，也可以在訴訟中主張抵銷，另外還就原告一旦撤訴后被告的主張抵銷的效果以及被告撤回主張抵銷的效果問題作了說明。在第二審程序和執(zhí)行程序中是否可以主張抵銷，對此筆者認為原則上不能在二審程序中主張抵銷，作為例外就是針對被告在一審程序中已經(jīng)提出抵銷而沒有得到法官的認可，在二審程序中再次提出抵銷請求；執(zhí)行程序中要主張抵銷需要具體情況具體對待。
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【學位授予單位】：河南大學
【學位級別】：碩士
【學位授予年份】：2012
【分類號】：D925.1

【參考文獻】

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本文編號：1658286