本文關(guān)鍵詞：淺論國際私法的沖突規(guī)范，，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

淺論國際私法的沖突規(guī)范(1)

律關(guān)系中不同法律體系的沖突提供了一般的方法,但是沖突規(guī)范的基礎(chǔ)是涉外民事法律體系的沖突,沒有法律沖突就不會有沖突規(guī)范。因此,認(rèn)識法律沖突發(fā)生的原因,對于認(rèn)識沖突規(guī)范是十分重要的。這些原因包括:各國民商事法律制度不同是產(chǎn)生法律沖突的根本原因;根據(jù)本國的沖突規(guī)范,內(nèi)外國法律有平等被適用機會是產(chǎn)生法律沖突的基本條件;法律域內(nèi)效力和域外效力的雙重職能是產(chǎn)生法律沖突的內(nèi)在動因。 二、沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)

沖突規(guī)范究竟應(yīng)該采取何種結(jié)構(gòu)是一個頗有爭議的問題。概括而言,國內(nèi)外對此大致有兩種不同觀點,即兩部式結(jié)構(gòu)和三部式結(jié)構(gòu)。對此基本結(jié)構(gòu)持同一態(tài)度的學(xué)者,在具體劃分標(biāo)準(zhǔn)和名稱上意見又有不同。

1.范圍,又稱連結(jié)對象,是沖突規(guī)范所調(diào)整的法律關(guān)系或所要解決的法律問題,一般指沖突規(guī)范前面的部分。例如:/不動產(chǎn)依不動產(chǎn)所在地法0中/不動產(chǎn)0法律關(guān)系;/侵權(quán)依侵權(quán)所在地法0中的/侵權(quán)0法律關(guān)系都是沖突規(guī)范的范圍。由于作為國際私法調(diào)整對象的涉外民商事法律關(guān)系是一種廣義的民商事法律關(guān)系,故沖突規(guī)范/范圍0種類繁多,其中最常見的有合同關(guān)系、侵權(quán)關(guān)系、行為關(guān)系、所有權(quán)關(guān)系、婚姻家庭關(guān)系、繼承關(guān)系等。

2.系屬,是指明沖突規(guī)范所涉及法律關(guān)系應(yīng)適用的法律。它一般是沖突規(guī)范后面的部分。例如:/不動產(chǎn)所有權(quán),適用不動產(chǎn)所在地法律0中系屬是/不動產(chǎn)所在地法律0;/侵權(quán)依侵權(quán)行為地法0中系屬是/侵權(quán)行為地法0。

因為范圍不是一般的民商事法律關(guān)系,而是一種涉外的特殊民商事法律關(guān)系。所以,與此相適應(yīng),系屬也有它特定的含義,是針對上述特殊性,在內(nèi)國法與有關(guān)外國法沖突的情況下,從法律適用上對范圍中的涉外民商事法律關(guān)系指出一個應(yīng)適用的法律。而這個適用法律的指定,在規(guī)范形態(tài)上一般是通過一定的標(biāo)志來實現(xiàn)的。在國際私法術(shù)語中就把這個標(biāo)志稱為/連結(jié)點0或/連結(jié)因素0。具體而言,連結(jié)點是指沖突規(guī)范借以確定涉外民商事法律關(guān)系應(yīng)適用什么法律的根據(jù)。例如,1898年5日本法例6第16條規(guī)定:/離婚依其原因事實發(fā)生時丈夫之本國法。0這條沖突規(guī)范,就是依離婚原因或事實發(fā)生時丈夫之國籍作為確定適用法律的根據(jù)的。

在沖突規(guī)范中,連結(jié)點的法律意義表現(xiàn)在兩個方面:第一,從形式上看,連結(jié)點起著一種把沖突規(guī)范中范圍所指的法律關(guān)系與一定地域的法律聯(lián)系起來的紐帶或媒介作用;第二,從實質(zhì)上看,這種紐帶或媒介又反映了該法律與一定地域的法律之間存在內(nèi)在的實質(zhì)聯(lián)系或隸屬關(guān)系。為了更好理解連結(jié)點,我們對連結(jié)點作一簡要分類:首先,連結(jié)點可以分為客觀連結(jié)點和主觀連結(jié)點。前者是指客觀實在的標(biāo)志,主要有國籍、住所、營業(yè)地、物之所在地、行為地、法院地等;后者是指/當(dāng)事人的合意0或/當(dāng)事人的選擇0,這一連結(jié)點主要作為確定適用于合同關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法的依據(jù)。其次,連結(jié)點還可以分為靜態(tài)連結(jié)點和動態(tài)連結(jié)點。前者指固定不變的連結(jié)點,主要是不動產(chǎn)所在地以及涉及過去的行為或事件的連結(jié)點,如婚姻舉行地、合同締結(jié)地、法人登記地、侵權(quán)行為地等,由于其不變,故便于確定涉外民商事法律關(guān)系應(yīng)適用的法律。動態(tài)連結(jié)點是指可變的連結(jié)點,如國籍、住所、居所、營業(yè)地、動產(chǎn)所在地等,它加強了沖突規(guī)范的靈活性,也為當(dāng)事人規(guī)避法律提供了可能的條件。

在長期的實踐中,雙邊沖突規(guī)范的系屬逐漸固定起來,形成了國際私法中的系屬公式。系屬公式就是把一些解決法律沖突的原則公式化而成為固定的系屬,使它適合解決同類性質(zhì)法律關(guān)系的沖突問題。常見的系屬公式有以下幾類:

(1)屬人法,這是指以當(dāng)事人的國籍、住所或居所作為連結(jié)點的系屬公式,主要用于解決有關(guān)人的能力、身份、婚姻家庭和財產(chǎn)繼承等方面的法律沖突問題。隨著國際交往的發(fā)展,一些國家的立法以及國際條約開始把當(dāng)事人的慣常居所地也作為其屬人法,大有取代住所地的趨勢。采用國籍作為連結(jié)點的國家有一些在近年也已出現(xiàn)松動跡象,開始在某些方面兼用或改用住所地法或慣常居住地法,以使立法更符合實際需要,也可以說這是屬人法方面本國法原則與住所地法原則的一種調(diào)和。

(2)物之所在地法,這是作為民事法律關(guān)系客體的物在空間上所位于的國家的法律,常用于解決所有權(quán)與其他物權(quán)關(guān)系方面的法律沖突問題。

(3)行為地法,指作出某種民事法律行為時的所在地法律,它源于/場所支配行為0這一古老

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